試論商業(yè)判斷規(guī)則在我國的適用.pdf

1、商業(yè)判斷規(guī)則(Business Judgment Rule)是美國法院在審理公司法案件過程中形成的一項(xiàng)重要的司法審查標(biāo)準(zhǔn)。法院在審理涉及董事勤勉義務(wù)類的案件時(shí)，事先假定董事做出決策行為是出于對(duì)公司利益最大化的考慮，并且善意地、在對(duì)相關(guān)信息必要充分知悉的基礎(chǔ)上，依照職業(yè)義務(wù)進(jìn)行商業(yè)決策，同時(shí)要求董事在決策時(shí)與公司不存在利害關(guān)系，以及在整個(gè)決策過程中不存在重大過失行為。除非指證董事違反勤勉義務(wù)的一方能夠舉出足夠證據(jù)推翻前述假設(shè)，那么法院將會(huì)

2、尊重該決策的合理性，保護(hù)董事免于承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。我國公司法律制度當(dāng)中對(duì)于董事經(jīng)營過程中的具體義務(wù)規(guī)定的比較籠統(tǒng)，操作性不強(qiáng)，尤其是在勤勉義務(wù)方面，作為審理董事勤勉義務(wù)案件中的重要制度并與勤勉義務(wù)緊密相關(guān)的商業(yè)判斷規(guī)則更是處于完全空白的狀態(tài)。一方面，本文通過對(duì)商業(yè)判斷規(guī)則構(gòu)成要件的分析，深入比較商業(yè)判斷規(guī)則在美國、英國、澳大利亞、日本等國的理論發(fā)展?fàn)顩r和實(shí)踐應(yīng)用情況，并聯(lián)系我國法律制度的特殊性，發(fā)現(xiàn)該制度的引入完全符合經(jīng)濟(jì)規(guī)律自身的要

3、求和公司與股東、董事之間的利益關(guān)系的需求，對(duì)完善我國公司法律制度，健全公司治理結(jié)構(gòu)，提高訴訟效率，節(jié)約社會(huì)資源等方面有著積極地作用。另一方面，引入商業(yè)判斷規(guī)則這一法律制度，符合法律的可移植性和公司法的開放性特征，并根據(jù)商業(yè)判斷規(guī)則在別國實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)和商業(yè)判斷規(guī)則要件的可操作性分析得出該制度在我國的可行性。從商業(yè)判斷規(guī)則在大陸法系國家的實(shí)踐情況來看，我國對(duì)商業(yè)判斷規(guī)則的引入不能一味照搬英美法系國家的做法，而應(yīng)該采取“漸進(jìn)式”的引入方式，從較