論外國法查明規(guī)則在我國的完善.pdf

1、與傳統的案件相比，涉外案件一個明顯的特點是具有涉外因素，因此在審理過程中裁判者不僅要考慮到當事人的國籍、爭議發(fā)生地、標的物所在地等與國內案件不同的這些涉外因素，有時還要考慮到適用哪國的法律，這就會涉及到外國法查明問題。外國法查明作為國際私法中的一個重要問題，無論是理論上還是實踐上都有許多值得探討的地方。 近年來，我國法院和仲裁機構受理的涉外案件有日漸上升的趨勢，雖然最高人民法院的司法解釋在一定程度上彌補了立法上的空白，并列舉了相

2、關的查明方法，但由于立法和司法上皆不完善，我國外國法查明的一系列問題凸顯出來，實踐操作中也出現了不同程度的混亂現象。 對外國法性質的不同認定決定了外國法查明的責任歸屬，而我國現有法律并未明確外國法的性質，由此導致外國法查明責任不清。在我國的司法體制之下，法院和仲裁委員會作為裁判者，占有主導地位，往往容易將查明外國法的責任推向當事人，同時由于法律也未明確規(guī)定當事人的舉證責任，導致當事人缺乏指引，在這一點上很難維護自己的權益。如果能

3、在立法上確定外國法的性質是一種特殊的事實，進而明確當事人的舉證責任，就會使法律更清晰地指導司法實踐。無論是法院查來的外國法還是當事人所提供的外國法，都有可能存在不清楚、有爭議的地方，然而，由于缺乏一種合理的解釋外國法機制，對外國法查而不明，錯誤認定外國法的情況時有發(fā)生，為了使得外國法更加“權威”，審判機構和當事人都傾向于向專家證人求助，但我國的專家證人制度不成熟、不完善，存在許多問題，所以專家證人也并不是最后一道保險杠，明確外國法查明與

4、識別的關系，建立專家認證制，將專家認證規(guī)范化,對外國法的查明都有著重要的作用。在外國法無法查明時各國做法不一，我國目前的做法是適用中國法，但這也存在明顯的弊端，相對而言，適用一般法理更符合適用外國法的本意。 筆者根據國內學者的部分研究成果，并參考國外的不同做法，聯系本人的一些體會，以外國法查明的概念及國外在這一問題上的做法作為切入點，對我國外國法查明的立法和司法現狀進行了引用典型案例有重點的針對性分析，并在此基礎上提出了一些個人