“外國法無法查明”法律問題研究.pdf

1、中國法院近年來審理的涉外民商事案件逐年增多，而依靠沖突法規(guī)則適用外國法的概率卻逐年降低。其中最主要的原因是法官以“外國法無法查明”為由而適用了內(nèi)國法即中國法。從我國有關(guān)立法來看，2010年頒布的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》（下文簡稱:《適用法》）規(guī)定了人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)、行政機(jī)關(guān)和當(dāng)事人的查明義務(wù)，明確了“法國法無法查明”時一律適用中國法。《適用法》的出臺是我國法律史上的一次大事件，它是我國幾代國際私法立法者與學(xué)者經(jīng)過不懈努

2、力，制定出的第一部國際私法，具有十分重要的意義。
　　 但由于《適用法》對于人民法院等查明主體如何進(jìn)行外國法查明、如何作出“外國法查明”認(rèn)定、如何確認(rèn)當(dāng)事人查明的外國法沒有作出細(xì)致規(guī)定，所以導(dǎo)致目前我國法官自由裁量權(quán)過大和中國法濫用的現(xiàn)象還依然存在。一套限制法院自由裁量權(quán)的“外國法無法查明”準(zhǔn)則是十分重要的。而外國法的性質(zhì)、外國法查明方法、外國法無法查明認(rèn)定和外國法無法查明認(rèn)定后的法律后果是“外國法無法查明”準(zhǔn)則里最為重要的理論

3、，下文將從這幾方面的法律問題入手對我國的“外國法無法查明”相關(guān)理論進(jìn)行研究。
　　 無論何種形式的“外國法無法查明”準(zhǔn)則均是取決于該國對于外國法性質(zhì)的認(rèn)定。對外國法性質(zhì)到底是“事實(shí)”還是“法律”的不同認(rèn)定不僅會導(dǎo)致舉證責(zé)任分配和查明方法的不同，還會直接影響到外國法不能查明時的法律后果。當(dāng)今世界上對外國法的性質(zhì)的認(rèn)定主要有“事實(shí)說”、“法律說”、“折中說”（包括“特殊的事實(shí)說”和“特殊的法律說”）幾種主流體系。堅持不同學(xué)說的國家會

4、采用不同的外國法認(rèn)定規(guī)則，認(rèn)定“外國法無法查明”后也會適用不同的法律后果。
　　 在對待外國法性質(zhì)的問題上，在《適用法》出臺前我國把外國法視為“事實(shí)”，在《適用法》出臺后，我國則把外國法視為“特殊的法律”。筆者認(rèn)為我國目前把外國法視為“特殊的法律”是符合我國實(shí)際的。但筆者認(rèn)為目前《適用法》仍存在很多不足之處，筆者通過對外國法的性質(zhì)、外國法查明方法、“外國法無法查明”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及認(rèn)定后的法律后果等相關(guān)理論、立法和實(shí)踐的研究和分析，