外國法的查明制度研究.pdf

1、國際私法理論的誕生為外國法在內國的適用提供了理論上的依據，而實踐中要適用外國法必須先查明其內容，因此國際私法的順利發(fā)展需要一套完整的外國法查明制度作為支撐。正是基于查明外國法的重大意義，這一制度已成為了國際私法中的一項基本制度。但是，由于很多情況下查明外國法的難度較大，法官們更傾向于適用本國法，這一制度長期以來沒有得到應有的重視，發(fā)展很不完善。本文分為四個部分，對外國法的查明制度做了理論和實踐上的探討，并對如何完善我國的有關外國法查明的

2、立法提出了一些建議。 第一部分主要從理論上探討了外國法查明制度中的前提性問題。通過對國際私法學中最本質的問題，即適用外國法的理論的分析，闡明了不同的外國法適用理論導致了對外國法到底是“事實”還是“法律”的性質認定的不同。同時對外國法查明制度應包含哪些方面的內容及其性質進行了分析，指出外國法查明制度包括外國法的查證和外國法的適用兩大方面，而這兩大方面分別具有程序和實體的性質。 第二部分主要從外國法查證的主體和外國法查證的方

3、式兩方面入手，參考了一些主要國家的不同做法以及世界范圍內有關這兩方面問題的發(fā)展趨勢，得出結論認為：在外國法的查證主體上，應構筑以法院為主導、以當事人為中心的外國法查證程序；而在查證方式上，應盡量多樣化，大膽借鑒兩大法系不同國家的做法，只要有利于查證外國法內容的方式都可以為我所用。 第三部分著力解決外國法適用中一些可能出現的問題。在查證外國法的程序結束后，會出現兩種情形：一是外國法的內容得到了證實，那么法官就要對該內容進行解釋并適

4、用于具體案件；二是外國法的內容無法證實或雖查到了該外國法律，但其中并沒有解決該案件的相關規(guī)定，此時法官就要采取一定的補救措施。在對若干國家的做法進行對比分析后，筆者發(fā)現對外國法性質的態(tài)度以及民事訴訟理論的不同導致了它們在這些問題上做法的差異，而我國應根據自己的實際情況，采取適當、合理的處理方式。 第四部分重點考察我國目前有關外國法查明制度的立法與司法現狀，并提出相應的建議。不僅我國國際私法學界長期以來忽視了對這一制度的研究，立法

5、上對這一問題的規(guī)定也是空白，相關規(guī)定僅見于最高人民法院的司法解釋中，而且該解釋被普遍認為過于原則化，缺乏實際操作性，這種情況也當然地導致了司法實踐中對外國法查明的混亂局面。面對這種情形，我們應該從實踐操作性入手，對外國法查明制度中的每一個方面進行明確的規(guī)定，這樣才能彌補我國現有立法和司法實踐的不足。結語中指出，外國法查明制度在國際私法中起著基礎性的作用。中國社會要不斷加強與國際社會的交流和合作，維護良好穩(wěn)定的國際經濟貿易關系，必須重視對