外國法的查明制度研究.pdf

1、國際私法理論的誕生為外國法在內(nèi)國的適用提供了理論上的依據(jù)，而實(shí)踐中要適用外國法必須先查明其內(nèi)容，因此國際私法的順利發(fā)展需要一套完整的外國法查明制度作為支撐。正是基于查明外國法的重大意義，這一制度已成為了國際私法中的一項(xiàng)基本制度。但是，由于很多情況下查明外國法的難度較大，法官們更傾向于適用本國法，這一制度長(zhǎng)期以來沒有得到應(yīng)有的重視，發(fā)展很不完善。本文分為四個(gè)部分，對(duì)外國法的查明制度做了理論和實(shí)踐上的探討，并對(duì)如何完善我國的有關(guān)外國法查明的

2、立法提出了一些建議。 第一部分主要從理論上探討了外國法查明制度中的前提性問題。通過對(duì)國際私法學(xué)中最本質(zhì)的問題，即適用外國法的理論的分析，闡明了不同的外國法適用理論導(dǎo)致了對(duì)外國法到底是“事實(shí)”還是“法律”的性質(zhì)認(rèn)定的不同。同時(shí)對(duì)外國法查明制度應(yīng)包含哪些方面的內(nèi)容及其性質(zhì)進(jìn)行了分析，指出外國法查明制度包括外國法的查證和外國法的適用兩大方面，而這兩大方面分別具有程序和實(shí)體的性質(zhì)。 第二部分主要從外國法查證的主體和外國法查證的方

3、式兩方面入手，參考了一些主要國家的不同做法以及世界范圍內(nèi)有關(guān)這兩方面問題的發(fā)展趨勢(shì)，得出結(jié)論認(rèn)為：在外國法的查證主體上，應(yīng)構(gòu)筑以法院為主導(dǎo)、以當(dāng)事人為中心的外國法查證程序；而在查證方式上，應(yīng)盡量多樣化，大膽借鑒兩大法系不同國家的做法，只要有利于查證外國法內(nèi)容的方式都可以為我所用。 第三部分著力解決外國法適用中一些可能出現(xiàn)的問題。在查證外國法的程序結(jié)束后，會(huì)出現(xiàn)兩種情形：一是外國法的內(nèi)容得到了證實(shí)，那么法官就要對(duì)該內(nèi)容進(jìn)行解釋并適

4、用于具體案件；二是外國法的內(nèi)容無法證實(shí)或雖查到了該外國法律，但其中并沒有解決該案件的相關(guān)規(guī)定，此時(shí)法官就要采取一定的補(bǔ)救措施。在對(duì)若干國家的做法進(jìn)行對(duì)比分析后，筆者發(fā)現(xiàn)對(duì)外國法性質(zhì)的態(tài)度以及民事訴訟理論的不同導(dǎo)致了它們?cè)谶@些問題上做法的差異，而我國應(yīng)根據(jù)自己的實(shí)際情況，采取適當(dāng)、合理的處理方式。 第四部分重點(diǎn)考察我國目前有關(guān)外國法查明制度的立法與司法現(xiàn)狀，并提出相應(yīng)的建議。不僅我國國際私法學(xué)界長(zhǎng)期以來忽視了對(duì)這一制度的研究，立法

5、上對(duì)這一問題的規(guī)定也是空白，相關(guān)規(guī)定僅見于最高人民法院的司法解釋中，而且該解釋被普遍認(rèn)為過于原則化，缺乏實(shí)際操作性，這種情況也當(dāng)然地導(dǎo)致了司法實(shí)踐中對(duì)外國法查明的混亂局面。面對(duì)這種情形，我們應(yīng)該從實(shí)踐操作性入手，對(duì)外國法查明制度中的每一個(gè)方面進(jìn)行明確的規(guī)定，這樣才能彌補(bǔ)我國現(xiàn)有立法和司法實(shí)踐的不足。結(jié)語中指出，外國法查明制度在國際私法中起著基礎(chǔ)性的作用。中國社會(huì)要不斷加強(qiáng)與國際社會(huì)的交流和合作，維護(hù)良好穩(wěn)定的國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系，必須重視對(duì)