我國股票期權(quán)立法理念與制度研究.pdf

1、股票期權(quán)產(chǎn)生于西方市場經(jīng)濟成熟的國家，孕育于自由資本主義的土壤。與任何歷史過程一樣，股票期權(quán)都是充盈著偶然的必然，這也正契合了哈耶克的“人之行動而非人之設(shè)計的結(jié)果”理論。在亞里士多德的《政治學》中就預示了期權(quán)的產(chǎn)生，而輝瑞公司一次合理避稅竟然孕育了股票期權(quán)的種子，真正把股票期權(quán)這一金融工具引入公司治理的是美國。當前，以美國為代表的許多國家為了更好的規(guī)制股票期權(quán)都對其進行了系統(tǒng)的立法，并在實踐中不斷完善。隨著美國《薩班斯--奧克斯利法案》

2、的頒布，人們認識到對股票期的法律研究依然任重道遠。 在我國，10余年的企業(yè)體制改革之路波折起伏，現(xiàn)在已到了關(guān)鍵時期：2005年我國相繼頒發(fā)了新《證券法》、新《公司法》，完善了公司治理，明確建立了獨立董事制度；我國企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革正在逐步推進；人力資本產(chǎn)權(quán)化研究引起了學者的關(guān)注；股權(quán)分置改革已是“開弓沒有回頭箭”，股改已經(jīng)進行到了中期，超過半數(shù)的上市公司已經(jīng)完成了股權(quán)分置改革。股票期權(quán)制度在這一過程中被引入我國，除了對公司高級經(jīng)營

3、管理層進行激勵與約束之外，還將背負更多的使命。股票期權(quán)是分配制度和產(chǎn)權(quán)制度的創(chuàng)新，這一制度設(shè)計需要與其它相關(guān)制度相配合，涉及到產(chǎn)權(quán)制度改革、利益分配等一系列問題，以及外部經(jīng)濟、法律環(huán)境的建設(shè)，不可避免地會存在著各方利益的沖突和對傳統(tǒng)觀念的沖擊，立法成本高昂。在實踐中，許多企業(yè)對股票期權(quán)進行了積極的嘗試，但由于沒有法律的正式規(guī)制產(chǎn)生了許多問題，為了規(guī)避法律制度的障礙導致了國外常見的股票期權(quán)并未得到原汁原味的貫徹，偏離了其初衷。股票期權(quán)立法

4、取向與實踐的需求呈現(xiàn)出了一種背離趨勢，這使我們意識到股票期權(quán)在我國面臨的首要問題是立法理念的缺失，只有解決了立法的必要性問題，才能在清晰的立法理念指導下進行具體制度設(shè)計，才能建立具有彈性的股票期權(quán)制度。 隨著2005年中國證監(jiān)會就上市公司股權(quán)激勵發(fā)布了《上市公司股權(quán)激勵制度的規(guī)范意見》，對股票期權(quán)的立法又提上了日程。同時改革的序幕已拉開，相關(guān)制度建設(shè)也在如火如荼的進行，股票期權(quán)制度的建立將與社會的進步、市場的繁榮、公司治理的完善

5、須臾不離，它就像一朵小浪花一樣推動著改革之船的前進，改革的動力又將使其發(fā)展壯大。新《公司法》頒布，我國公司的立法理念逐漸完善，這為股票期權(quán)法律制度的建立帶來了希望。當黑暗已離去，黎明還會遙遠嗎? 本文共四萬字左右，主要分為七個部分： 第一部分是緒論，包括：問題的提出；有關(guān)股票期權(quán)的文獻綜述；本文研究思路和研究方法以及理論工具和相關(guān)概念的界定。通過導論部分的介紹與分析，筆者認為對股票期權(quán)立法理念與制度的探究既有理論研究價值，又有實

6、踐意義。從分析股票期權(quán)產(chǎn)生的社會土壤為起點，指出股票期權(quán)制度的建立有其經(jīng)濟條件、文化背景及理論基礎(chǔ)。我國法律界對股票期權(quán)也一直有所關(guān)注，主要集中在對其性質(zhì)、特征、法律障礙和立法體系的研究。但是這一制度在我國面臨的首先是立法取向的問題。從現(xiàn)階段我國公司立法可以看出股票期權(quán)法律制度的建立存在立法理念的缺失，我們需要以一種獨立的法律思維而非經(jīng)濟思維，來考慮股票期權(quán)的發(fā)展方向。本文把這一制度放在改革的大背景下，深入分析了我國國情，對股票期權(quán)制度

7、的建立提出了自己的觀點。 第二部分首先分析了股票期權(quán)在美國和日本產(chǎn)生和發(fā)展的社會背景，揭示股票期權(quán)與其賴以生長的社會土壤的價值理念之間的關(guān)系。筆者對美國和日本兩國股票期權(quán)的分析得到啟發(fā)，指出股票期權(quán)法律制度作為上層建筑必然有其建立的宏觀和微觀經(jīng)濟條件、文化氛圍以及理論基礎(chǔ)，這一分析有助于研究股票期權(quán)在我國是否具有適應性。 第三部分分析了股票期權(quán)的法制構(gòu)造及其相關(guān)理論，從法理的角度指出法律在社會經(jīng)濟生活中發(fā)揮的不可替代作用

8、，并從法經(jīng)濟學角度分析了法律對股票期權(quán)予以規(guī)制的必要性。本文以動態(tài)的角度分析了股票期權(quán)計劃中的法律關(guān)系，對股票期權(quán)的性質(zhì)提出了自己的觀點，揭示了股票期權(quán)之所以具有期待權(quán)性質(zhì)的原因。 第四部分結(jié)合我國國情，分析了股票期權(quán)在我國實施面臨的外部環(huán)境缺失與公司治理障礙，并從法理念的角度分析了股票期權(quán)制度在我國建立所面臨的問題。股票期權(quán)在世界范圍內(nèi)得到了推崇，在我國卻遲遲未能建立起完善的股票期權(quán)制度，分析其原因，法律規(guī)則固然存在障礙，但最

9、主要的還是立法理念的缺失。本章指出股票期權(quán)制度設(shè)計要避免重約束輕激勵，缺乏自由主義和人文關(guān)懷，要在激勵與約束并重、自由主義和以人為本的立法理念指導之下建立具有彈性的股票期權(quán)制度。第五部分分析了股票期權(quán)與我國當前相關(guān)制度改革相輔相成的關(guān)系。在我國轉(zhuǎn)軌的歷史背景之下，股票期權(quán)的實施將觸及到改革的最核心。雖然股票期權(quán)的實施有諸多的困難，但是隨著我國改革的深入，百廢殆新，相關(guān)制度建設(shè)正在穩(wěn)步進行。本章把股票期權(quán)放入改革的大背景之下，分析了獨立董

10、事制度對股票期權(quán)的規(guī)制；我國企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革中的股票期權(quán)；實現(xiàn)人力資本產(chǎn)權(quán)化的股票期權(quán)；我國股權(quán)分置改革中的股票期權(quán)。股票期權(quán)制度的建設(shè)將與我國相關(guān)制度改革休戚相關(guān)、相輔相成。 第六部分對股票期權(quán)法律制度的構(gòu)建提出了自己的觀點。由于我國民法并沒有把期待權(quán)納入體系之中，因此對股票期權(quán)的規(guī)制不能依賴于期待權(quán)的規(guī)定，必須尋求其他相關(guān)法律規(guī)定。本文通過分析經(jīng)理人與公司之間的法律關(guān)系，提出了以《合同法》和《公司法》為基礎(chǔ)，《證券法》、《稅

11、法》、《會計法》等其他相關(guān)部門法相配合的股票期權(quán)法律體系，并從公司法理念的角度對我國建立股票期權(quán)制度提出了建議。 文章的第七部分是對我國股票期權(quán)制度的展望，也是本文的結(jié)束語?；仡櫫斯善逼跈?quán)的發(fā)展軌跡，以及在實踐中不斷完善的過程。 我國在20世紀初掀起了探討股票期權(quán)的高潮。迄今為止，國內(nèi)對股票期權(quán)的研究來自于經(jīng)濟學和管理學的比較多，來自法學的相對較少。在法學領(lǐng)域的探討往往集中在對法律障礙以及股票期權(quán)立法體系研究，這就造成了

12、研究已趨于瓶頸。 本文研究的創(chuàng)新點在于以分析股票期權(quán)產(chǎn)生和發(fā)展的社會土壤為起點，由此揭示股票期權(quán)與其賴以生長的社會土壤的價值理念之間的關(guān)系，找到了孕育股票期權(quán)的社會環(huán)境，并運用比較法的分析方法，把它放入我國改革的大背景之下，分析了目前相關(guān)制度改革與股票期權(quán)相輔相成的關(guān)系。本文對股票期權(quán)的法律研究跳出了具體制度設(shè)計的圈子，認識到法律規(guī)則的制定必然是在一定的立法理念指導之下，股票期權(quán)在我國之所以存在種種障礙，一個最主要的原因便是面臨