契約自由原則及其發(fā)展.pdf

1、契約自由是私法意思自治的主要內(nèi)容和基本表現(xiàn)形式，是近代民法確立的三大基本原則之一。在近代和現(xiàn)代社會(huì)，它有力促進(jìn)了民法的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步。雖然在我國(guó)因一度實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)而不被重視，但在改革開(kāi)放特別是實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的今天，契約自由原則在民法上得到高度重視并在合同法上被賦予生命和靈魂的意義。也正是隨著社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步，傳統(tǒng)合同法賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生了巨大變化，各國(guó)經(jīng)濟(jì)從自由競(jìng)爭(zhēng)逐步走向壟斷，以個(gè)人本位思想為基礎(chǔ)的契約自由原則正受到越來(lái)越多的國(guó)家

2、干預(yù)的挑戰(zhàn)。但這些干預(yù)和限制，是對(duì)契約自由原則的否定還是保護(hù)呢?筆者主要是通過(guò)契約自由原則的產(chǎn)生及發(fā)展演變過(guò)程，來(lái)論證契約自由原則在合同法中的靈魂地位并未動(dòng)搖，而是一種新生和發(fā)展。 本文共分五個(gè)部分，(一)契約及契約自由，主要闡述契約及契約自由的概念。在契約的概念上，大陸法系廣泛認(rèn)同協(xié)議說(shuō)，英美法系普遍認(rèn)同允諾說(shuō)。筆者認(rèn)為，契約的本質(zhì)是當(dāng)事人的合意。(二)契約自由形成的基礎(chǔ)。一是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，近代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的形成為契約自由提供了廣闊的

3、運(yùn)作空間。二是政治基礎(chǔ)，也就是近代資產(chǎn)階級(jí)代議制民主政體的建立。三是理論基礎(chǔ)，包含人文主義學(xué)說(shuō)、自由主義的經(jīng)濟(jì)理論和古典自然法學(xué)說(shuō)。(三)契約自由原則的法典化。該原則首先在大陸法系得以確立，在《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民法典》中都有條文加以規(guī)定。二是在英美法系的實(shí)踐，主要體現(xiàn)在法學(xué)說(shuō)和判例中。三是在我國(guó)的發(fā)展經(jīng)歷了一個(gè)非常漫長(zhǎng)的時(shí)期，有所體現(xiàn)但權(quán)威性不強(qiáng)，筆者認(rèn)為只是在我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)初步形成之后，才得以確立和發(fā)展。四是價(jià)值評(píng)價(jià)。筆者認(rèn)為契約自

4、由原則的確立，對(duì)人們擺脫身份束縛，發(fā)展人文主義倫理觀和促進(jìn)資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展都起到了巨大作用，可以說(shuō)是解放和發(fā)展了生產(chǎn)力。(四)契約自由原則的內(nèi)涵。內(nèi)容包括締約自由、選擇相對(duì)人自由、決定契約內(nèi)容的自由、契約類型自由、變更和解除契約的自由、選擇補(bǔ)救方式的自由和選擇裁判的自由等七個(gè)方面。(五)契約自由原則的發(fā)展。一是契約自由原則的理論困惑。主要表現(xiàn)在主體抽象平等的非現(xiàn)實(shí)性和完備的市場(chǎng)假定的非現(xiàn)實(shí)性。二是契約自由原則的法律限制。對(duì)契約自由加以