國際投資協(xié)定中“征收”含義的研究.pdf

1、除非為了公共利益并給予足夠的補償，外國人的財產不能被征收，這已經是一個公認的國際法規(guī)則。二十年前的投資仲裁糾紛和學術文獻主要討論的是征收的補償標準和如何計算被征收的價值。發(fā)達國家和發(fā)展中國家對此意見分歧，且沒有相關的國際習慣法存在。然而，時至今日，世界各國采取更積極的態(tài)度對待外國投資，締結了大量的雙邊投資條約和其他區(qū)域多邊投資協(xié)定。這些投資協(xié)定中均規(guī)定，在征收外國投資時給予及時、充分和有效的補償，所以關于補償標準的爭論對外國投資者而言已

2、經基本上失去了實際意義。近年來，直接征收和國有化引起的糾紛已經被外資間接征收、漸進式征收等隱蔽的征收措施取代。對征收概念的模糊性規(guī)定逐漸引起國家間的投資糾紛，也妨礙了國家正常行使對外國直接投資的規(guī)制措施。盡管國際仲裁庭，如解決國際投資爭端中心已經處理了大量有關征收的案例，但是，在界定何種政府措施將構成征收的問題上，仍然存在許多“灰色區(qū)域”，國際社會也未能形成國際習慣法。有知名學者曾指出在國際投資領域，征收的含義將會成為國際投資中的主要法

3、律問題。 近十幾年間，作為資本輸出國的發(fā)達國家特別關注外國投資中的征收的含義問題，其國民也充分利用投資爭端解決機構來裁決有關的征收糾紛，這就為外國學者研究征收的含義提供了廣泛的案例素材。與此相對的是，中國國內對該問題的研究極少，即使有所研究，也只是非常概括簡單的介紹。本文旨在通過遵循從理論到實踐、從內涵到外延的邏輯順序，對國際投資中的征收的界定進行全面地系統(tǒng)介紹。 本文共分為四個部分：第一部分簡要介紹了國際投資中“征收”

4、的定義，并將與“征收”一詞互換使用的多個法律術語進行了比較和區(qū)分；其次討論了征收的國內法和國際法法理依據。第二部分討論了國際投資中征收的對象，簡要介紹了“合法”征收的四個標準；第三部分根據大量的國際法律文件和仲裁庭的實踐，通過案例研究的方式詳細介紹了，近幾十年來，征收概念在國際投資法領域的新發(fā)展。第四部分總結了中國有關外資征收立法的基本法律框架并提出相關的立法建議，同時分析了外國投資者在中國以及中國企業(yè)在海外投資所遇到的征收風險。

5、 基于對國內外學者的學術文獻的研究及國際仲裁庭仲裁裁決的分析，筆者認為，征收含義的問題已經深入到國際投資的各個方面。仲裁庭只有判斷東道國有關措施是否構成國際法下的征收后，才能決定給與何種補償。在判斷相關的國家措施是否構成征收時，必須要分析該措施在東道國法律體系下的實體合法性及程序合法性、投資者對東道國政治法律環(huán)境的預期，該措施的持續(xù)時間，最重要的是該措施對投資者投資利益的影響程度。最后，筆者結合中國目前的投資環(huán)境，對中國外資征收立法提