契約理論的基本問題.pdf

1、　　本文的“契約”不僅僅是指民事契約，社會(huì)契約作為一種來源于民事契約的理論形態(tài)，早就超越了空想的架構(gòu)，變成了獨(dú)立發(fā)展的體系，筆者把兩者的發(fā)展歷史進(jìn)行考察并進(jìn)而得出契約正當(dāng)性的條件，或曰“契約”成立的前提。這個(gè)契約不是民事契約，也不是社會(huì)契約，而是一般化的契約。
　　第一部分，筆者考察了民事契約理論的發(fā)展，特別是關(guān)注了其他法理學(xué)者較少關(guān)注的“關(guān)系契約理論”，關(guān)系契約理論的發(fā)展實(shí)際上已經(jīng)背棄了絕對的契約自由原則，在宏觀而非微觀的角度上

2、觀察契約。第二部分，筆者考察了社會(huì)契約理論的發(fā)展，從霍布斯、洛克到羅爾斯，理論家把社會(huì)契約由一個(gè)理論假設(shè)發(fā)展為正義原則的方法，但是社群主義的批評也指出了現(xiàn)代社會(huì)契約的缺點(diǎn)。方法論的個(gè)體主義，對于個(gè)人自由的過分重視、對公共利益的相對漠視是其不足。第三部分，筆者基于以上部分的考察，試圖揭示出一般契約形成的條件，或者說是契約的前提。
　　民事契約理論領(lǐng)域發(fā)生了如下變化，首先，認(rèn)識事物的出發(fā)點(diǎn)或曰方法論由微觀的研究方法變?yōu)楦幼⒅睾暧^的研

3、究方法，由此在許多方面都引發(fā)了革命性的變化。由于個(gè)人最終受制于社會(huì)甚至決定于社會(huì)，契約自由被迫退到極小的領(lǐng)域，同樣是這個(gè)原因，傳統(tǒng)契約理論中的平等也只能是形式上的平等，而如果沒有平等，自由的價(jià)值就毫無可能體現(xiàn)；同時(shí)，關(guān)于理性的假設(shè)也被無情的社會(huì)現(xiàn)實(shí)之輪碾的粉碎，有限理性似乎是我們可以承認(rèn)的最好的人類狀態(tài)；完全自私自利的個(gè)人不能存在，只有那些合理并且受制于社會(huì)戒條的自利，也就是能夠促進(jìn)團(tuán)結(jié)的自利才能能夠在契約社會(huì)中生存。
　　社會(huì)契

4、約理論的發(fā)展在于：契約論由純粹的理論空想，變成了一個(gè)論證正義的方法。但是純粹個(gè)人主義的出發(fā)點(diǎn)使得現(xiàn)代契約論遭到了社群主義的激烈批評，從社群主義的角度來講，主體選擇只有在特定的社群中才會(huì)有意義，離開特定社群文化(也就是失去了特殊性)的主體不僅僅是不存在的，而且也失去了自主性，社群主義本身并不是完全反對自由，只不過是個(gè)人自由的地位有所差別。然而，現(xiàn)代契約論的前提卻是預(yù)設(shè)了無差別的個(gè)人。
　　基于對民事契約和社會(huì)契約理論歷史發(fā)展的分析，