讓與擔保若干法律問題初探——以動產讓與擔保為中心.pdf

1、擔保制度是大陸法系民法中比較活躍的部門.在動產擔保方面,由于動產質押不能同時發(fā)揮動產的擔保功能和物效使用功能,而動產讓與擔保能夠彌補動產質押的上述不足,因此,動產讓與擔保應社會經濟需要而得以發(fā)展.它被企業(yè)實際運用,例如:企業(yè)運用動產讓與擔保向銀行融通資金.鑒于讓與擔保的發(fā)展主要出于上述動產抵押化的社會經濟需要以及動產讓與擔保在實務上的實際運用,該文擬以動產讓與擔保為中心研究讓與擔保的概念、擔保權性質、動產讓與擔保設定人方面的對外效力、動

2、產讓與擔保權人方面的對外效力以及讓與擔保成文法化的利弊.該文正文部分分為四章,共計三萬二千字左右.第一章關于讓與擔保的概念和性質.信托行為理論為讓與擔保的發(fā)展提供了重要的理論基礎.在信托的讓與擔保中,將財產權信托讓與給債權人,被擔保債權仍然存在,所以,信托的讓與擔保具有擔保權性質.在德國和日本,讓與擔保是在判例和學說上發(fā)展起來的,歷經一百多年,至今尚未成文法化.該章運用歷史的、比較的方法,省察讓與擔保的概念和性質.通過讓與擔保制度在判例

3、和學說上的發(fā)展路徑,考察讓與擔保漸進性地趨向擔保權性質.第二章關于動產讓與擔保設定人方面的對外效力.動產以占有為公示方法,動產讓與擔保所采取的占有改定之觀念交付方式缺乏物權變動的外部表征,因此,在財產權保護和交易安全兩種價值之間存在著緊張關系.如何在靜的安全與動的安全之間尋求平衡,有關這一問題,很多學者都有深入的研究和精辟的論述.該章將借鑒上述學者所采用的方法具體分析在動產讓與擔保權人處分、動產讓與擔保權人的一般債權人的查封以及動產讓與

4、擔保權人破產等場合中,動產讓與擔保設定人所享有的權利.第三章關于動產讓與擔保權人方面的對外效力.該章將從另一個側面采用與第二章類似的方法分析在設定人處分、二重讓與擔保設定、設定人的一般債權人的查封以及設定人破產等場合中,動產讓與擔保權人所享有的權利.在設定人處分的場合,由于設定人對動產標的物沒有處分權,因此,一般地,設定人的處分行為無效.但是,民法善意取得制度補足了設定人處分權的欠缺,使善意第三人即時取得動產標的物所有權.動產讓與擔保設

5、定人讓與動產標的物與善意第三人,第三人即時取得動產標的物所有權,致使讓與擔保權人喪失動產標的物所有權,構成侵害型不當得利.第四章關于讓與擔保成文法化的利弊.梁慧星教授主持編寫的《中國物權法草案建議稿》專設第十章規(guī)定了讓與擔保.該章將分析讓與擔保成文法化的利弊.特別地,該章將運用法律經濟分析等方法分析讓與擔保成文法化的弊端.該章認為,讓與擔保制度,應當以當事人契約自由為基礎,由法官平衡各方的利益.與讓與擔保成文法化相比,判例更符合讓與擔保