2023年全國碩士研究生考試考研英語一試題真題(含答案詳解+作文范文)_第1頁
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文檔簡介

1、當代世界是知識經(jīng)濟的時代,在這種形勢下,技術(shù)成果與其它形式的有形資產(chǎn)如實物、貨幣等相結(jié)合,按照法律程序組建有限責任公司或者股份有限公司,將資源、人才、資金、技術(shù)等各種生產(chǎn)要素進行優(yōu)化配置,是技術(shù)資本化的一種有效形式。 技術(shù)出資是指技術(shù)成果的擁有者將技術(shù)成果的財產(chǎn)權(quán)作價折算成一定數(shù)額的貨幣作為入股,從而取得一定比例的股權(quán),歸出資人所有,同時技術(shù)成果財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)歸接受入股的公司所享有的一種入股方式。由于技術(shù)出資標的物的特殊性與貨幣或其他

2、形式的資產(chǎn)(如貨幣、實物、固定資產(chǎn)等)存在著很大的差異,使得技術(shù)出資所涉及的法律關(guān)系比較與其他資產(chǎn)出資的更為復雜,法律責任呈現(xiàn)許多新特點。 目前我國的法律、行政法規(guī)對技術(shù)出資法律責任的規(guī)定與經(jīng)濟發(fā)展的實踐有許多脫節(jié)和不和諧之處,如關(guān)于技術(shù)出資的法律責任規(guī)定較少,失于嚴謹,缺乏相應(yīng)的執(zhí)行力和操作性,同時,保護技術(shù)出資的觀念尚未完全建立起來,這在一定程度上約束了技術(shù)向生產(chǎn)力的轉(zhuǎn)化。鑒于此種情況,本文從技術(shù)出資的基本理論、技術(shù)出資股東

3、的法律責任、驗資機構(gòu)的法律責任和我國2005年新《公司法》(以下簡稱新《公司法》)股東技術(shù)出資法律責任的立法缺陷與完善四個方面對技術(shù)出資的法律責任做一些探討。 第一部分“技術(shù)出資的基本理論”。這部分對技術(shù)出資的程序、技術(shù)出資股東和驗資機構(gòu)的義務(wù)作了簡要的探討。筆者認為,技術(shù)出資的法律責任作為一個理論性較強的問題,在深入研究之前應(yīng)對技術(shù)出資的基本理論有所認識。因為“基本理論”是研究“法律責任”的邏輯前提。另外,程序和義務(wù)的違反必然

4、引起法律責任的承擔,因此,在這部分筆者通過淺析技術(shù)出資的程序和主體的義務(wù),為下文的展開做鋪墊。技術(shù)出資的特殊性使得技術(shù)出資的程序與主體的義務(wù)和貨幣出資有明顯的區(qū)別。在程序上,用于出資的技術(shù)必須經(jīng)過驗資機構(gòu)的評估與驗資,這是由技術(shù)價值的非直觀性決定的。驗資機構(gòu)必須利用其專業(yè)知識,客觀、公正的評估出資技術(shù)的價值,不得虛假驗資。同時,技術(shù)出資股東必須按法律規(guī)定嚴格履行技術(shù)的交付,這是由技術(shù)的無形性決定的。由于技術(shù)的抽象性,技術(shù)的交付不能僅僅是

5、形式上的交付,還需完成事實上的交付,比如通過培訓公司的職員等手段,讓公司真正掌握該技術(shù),使之能夠為公司帶來實際的經(jīng)濟效益。 第二部分“技術(shù)出資股東的法律責任”。這部分以第一部分中對技術(shù)出資的程序和技術(shù)出資股東的法律義務(wù)分析為前提,闡述技術(shù)出資股東違反程序和義務(wù)應(yīng)當承擔的法律責任。本部分主要從四個方面進行論述:瑕疵擔保責任;風險負擔與法律責任;隱性現(xiàn)物出資的法律責任和其他形式違反出資義務(wù)的法律責任。技術(shù)出資的特殊本質(zhì)決定出資人必須

6、對標的負有瑕疵擔保責任,這里的瑕疵擔保責任專指“標的本身的瑕疵”。法律必須杜絕以不符合出資條件的技術(shù)出資的行為,當股東出資技術(shù)存在瑕疵時,應(yīng)對該公司承擔損害賠償責任,至于減少價款請求權(quán)和解除權(quán)則不能適用于瑕疵擔保中,因為這樣必然傷害對公司債權(quán)人對公司的信賴利益。當出資技術(shù)因不可歸責于雙方的原因受損或滅失時,是否可以適用債法中一般風險負擔理論呢?筆者認為,是不能完全適用的。由于技術(shù)出資的特殊性,完全適用債法的一般規(guī)定勢必會誘發(fā)設(shè)立欺詐行為

7、,同時,有礙公司資本的充實。因此,這種情況下,出資股東及每個發(fā)起人都負有連帶填補差額責任。由于各國法律對技術(shù)出資程序的要求較為嚴苛,所以,許多股東為了盡快設(shè)立公司采取了規(guī)避法律的行為,即隱性現(xiàn)物出資。這種行為通過公司出資購買股東的技術(shù)以規(guī)避法律對技術(shù)出資的嚴格要求,這樣既達到了技術(shù)出資的目的又逃避了繁復的出資程序,所以該行為在實踐中大量存在。對公司債權(quán)人來說,因為對出資技術(shù)的不了解,又沒有經(jīng)過驗資程序,因此,債權(quán)人的利益得不到保障,同時

8、,公司的資本真實也受到侵害,所以這種行為也應(yīng)被禁止。此時,公司不應(yīng)支付其購買技術(shù)的價款,技術(shù)出資股東還應(yīng)支付其出資相應(yīng)的貨幣。最后,由于技術(shù)出資的復雜性以及社會發(fā)展迅速的現(xiàn)實,技術(shù)出資股東違反出資義務(wù)的形式呈現(xiàn)出多樣化的趨勢,如果僅僅用前面幾種責任予以規(guī)制顯然是不夠的,所以,最后筆者分析了其他形式違反出資義務(wù)的責任。在這一問題上,筆者沒有對技術(shù)出資股東違反出資義務(wù)的形式進行羅列,概括分析了技術(shù)出資股東虛假出資和出資不實的法律責任。通過這

9、種“兜底”責任的研究,以求規(guī)制那些不符合上述特殊形式違反出資義務(wù)的行為。 第三部分“驗資機構(gòu)的法律責任”。為了保持結(jié)構(gòu)的一致性,在這部分,筆者先對驗資機構(gòu)違反公正驗資義務(wù)的形式作了分析,然后再對相應(yīng)法律責任作了研究。筆者認為,驗資瑕疵一般包括兩種,即虛假驗資和驗資不實。這兩種違法行為的主要區(qū)別在于驗資人員的主觀心態(tài)不同,前者是故意,后者是過失。但是,它們都產(chǎn)生了侵害了公司和公司債權(quán)人的利益的后果,所以都應(yīng)該承擔法律責任。對這個問

10、題,很多學者早前就做了深入的分析,主要是從承擔責任的對象做了分類研究。筆者在這部分借鑒了其他學者的研究成果,也從這兩個角度分別研究驗資機構(gòu)承擔的責任,即驗資機構(gòu)對委托人及公司債權(quán)人的法律責任。 第四部分“我國技術(shù)出資法律責任的立法缺陷及完善”。此部分從技術(shù)出資股東的法律責任和驗資機構(gòu)的法律責任兩個方面對我國新《公司法》立法缺陷進行了分析和探討。首先分析了技術(shù)出資股東法律責任方面的缺陷,認為我國應(yīng)借鑒其他國家立法,就技術(shù)出資股東的

11、法律責任作以下補充:第一,在立法上肯定出資技術(shù)存在瑕疵時適用損害賠償責任,并明文禁止公司約定解除和減少股份請求權(quán)的救濟方式。第二,允許并確認出資人就技術(shù)出資風險防范和負擔約定的法律效力。我國法律沒有對技術(shù)出資的風險負擔及法律責任做任何規(guī)定,這顯然是立法的一大漏洞,因此在當前法律空白的情況下,發(fā)起人或出資人約定風險負擔轉(zhuǎn)移對糾紛的解決是大有裨益的。當然,能夠通過立法的完善杜絕并預(yù)防風險的發(fā)生是最好的方法。第三,借鑒國外的規(guī)定,對“事后設(shè)立

12、”和“財產(chǎn)承受”做出規(guī)定,規(guī)制并杜絕技術(shù)出資股東隱性現(xiàn)物出資的行為以保護公司及公司債權(quán)人的利益。第四,完善技術(shù)出資股東違反出資義務(wù)法律責任的體系,規(guī)制其他形式違反出資義務(wù)的行為。最后分析了驗資機構(gòu)民事責任的缺陷。提出驗資機構(gòu)的民事責任應(yīng)從以下幾個方面來完善:首先,協(xié)調(diào)法律、行政法規(guī)關(guān)于驗資制度的規(guī)定;其次,加強對驗資機構(gòu)的監(jiān)督,從立法上明確獨立審計原則;第三,加強注冊會計師的個人責任。 本文的創(chuàng)新點:(1)選題創(chuàng)新。雖然學界研究

13、技術(shù)出資法律問題的文獻很多,但是大多數(shù)學者都是從制度層面對技術(shù)出資作了研究,涉及問題較廣,但都沒有僅僅針對“技術(shù)出資法律責任”做深入研究。因此,筆者僅就“技術(shù)出資的法律責任”作為研究對象進行深入分析。(2)結(jié)構(gòu)創(chuàng)新。從責任主體、違法形式和責任承擔等角度對技術(shù)出資股東和驗資機構(gòu)的法律責任進行分析,并在此基礎(chǔ)上,從各個角度對我國新《公司法》相關(guān)立法進行全面的剖析,提出一些個人建議。 本文研究不足:正如上面提到的,雖然學界研究技術(shù)出資

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