WTO服務貿易補貼法研究.pdf

1、本論文研究的核心問題是WTO服務貿易補貼法。研究圍繞WTO《服務貿易總協(xié)定》第15條服務貿易補貼“內置式議程”展開，探討范圍包括服務貿易補貼的定義、服務貿易扭曲效果認定、服務貿易補貼救濟措施等本領域基礎性問題。作者有意借鑒WTO《補貼與反補貼措施協(xié)定》規(guī)范貨物貿易的立法經(jīng)驗。但是，主要是因為WTO服務貿易涵蓋范圍包括四種不同模式，其中只有模式一“跨境提供”與貨物貿易特點相似，使得服務貿易補貼和反補貼規(guī)則探討需要分模式進行。模式四“商業(yè)存

2、在”情形下可能出現(xiàn)東道國和母國政府同時補貼并提出如何反補貼的問題。在不同服務提供模式下，如何理解服務貿易補貼與各成員服務減讓承諾、國民待遇、最惠國待遇、非違約之訴等《服務貿易總協(xié)定》其他紀律的關系，也是本文討論的重點。由于十多年來服務貿易規(guī)則談判鮮有進展，WTO爭端裁決案例也從未觸及這些基本問題，以上探討具有較強的學理嘗試性。
　　 除了圍繞WTO相關紀律進行學理研究，作者還借鑒在服務貿易補貼立法和爭端裁決領域實踐較多的歐盟經(jīng)驗

3、，主要是《里斯本條約》第107-109條（即前《歐共體條約》第87-89條）關于“國家援助”的內容。在WTO《服務貿易總協(xié)定》涵蓋的160多個服務貿易部門中，作者以銀行服務和文化服務為例試圖分析服務貿易補貼法的可行性和具體操作程序。
　　 本文的基本結論是，服務貿易補貼定義基本適用《補貼與反補貼措施》貨物貿易補貼定義。服務貿易補貼立法應當針對四種服務提供模式分別設立。無論國民待遇欄下承諾如何，WTO成員都沒有義務在模式一“跨境提

4、供”和模式二“境外消費”情形下對境外服務提供者提供補貼。作為《服務貿易總協(xié)定》烏拉圭回合四個規(guī)則議題之一，服務貿易補貼與其他三個規(guī)則議題存在相輔或相抵的關系。在多哈回合服務貿易談判兩大議程中，服務貿易補貼規(guī)則談判對于服務貿易自由化進程影響深遠。對于發(fā)展中國家來講，由于其補貼服務貿易的能力不及發(fā)達國家，推動服務貿易補貼多邊規(guī)范是符合自身利益的。
　　 本文第一章為“《服務貿易總協(xié)定》綜述及其改革”?！斗召Q易總協(xié)定》推動人們認識服

5、務貿易重要性。但是，該協(xié)定推動服務貿易自由化的貢獻至今微乎其微；過去十年服務貿易自由化取得的成果并非因為《服務貿易總協(xié)定》?！斗召Q易總協(xié)定》當初起草者面臨的挑戰(zhàn)至今依然存在，即如何在具有實際約束效力的多邊紀律和跨部門、多模式、多成員的廣泛適用范圍之間求得適當平衡。服務貿易多邊談判的四個方向性議題，即電子商務、自然人流動、爭端解決和自由化談判模式，都與服務貿易補貼密切相關。
　　 本文第二章為“服務貿易補貼：在自由貿易和公共政策

6、之間”。服務貿易補貼可能造成貿易扭曲效果，損害多邊貿易體制下自由貿易增進各國福利的有效性，因此應當支持建立服務補貼多邊紀律。但是，如果僅僅從貿易扭曲角度分析補貼問題則是片面的。從另一角度看，必須承認存在一些非貿易目標的補貼活動，它們通過再分配的方式實現(xiàn)社會公平和特定政策目標。補貼的雙重性質，對于正在進行的《服務貿易總協(xié)定》第十五條談判具有重要影響。本章結合比較優(yōu)勢理論、《補貼協(xié)定》和《農業(yè)協(xié)定》“綠色補貼”紀律、《服務貿易總協(xié)定》及其《

7、關于金融服務的附件》“政府職權”定義、以及歐盟國家援助法展開討論。
　　 本文第三章為“服務貿易定義與貿易扭曲效果”。借鑒《補貼協(xié)定》補貼定義來確定服務貿易補貼的定義是可行的?！堆a貼協(xié)定》的補貼定義雖然是針對貨物貿易的，但是，該定義幾乎涵蓋所有的公共資金支持行為?！堆a貼協(xié)定》判斷貿易扭曲效果的“專項性”標準，同樣適用于服務貿易條件下補貼“貿易扭曲效果”的判斷。本章分別探討出口補貼行為、進口替代補貼行為以及轉移投資補貼行為等貿易扭

8、曲行為。特別指出在服務提供模式三“商業(yè)存在”情況下，出口補貼和投資轉移補貼可能存在交叉。
　　 本文第四章為“與服務補貼相關的《服務貿易總協(xié)定》規(guī)范”。在缺乏專門紀律的情況下可以適用《服務貿易總協(xié)定》其他相關條款規(guī)制服務補貼行為。國民待遇（《服務貿易總協(xié)定》第(ⅩⅦ)條）、最惠國待遇（《服務貿易總協(xié)定》第(Ⅱ)條）以及非違約之訴(《服務貿易總協(xié)定》第(ⅩⅩⅢ)(3)條)均對服務補貼行為起到規(guī)范作用。本章將分別介紹這些條款適用服務

9、補貼行為的可能性和具體途徑。鑒于服務補貼規(guī)范旨在消除對待境內外服務的差別或歧視待遇，筆者還對認定歧視的基礎問題即服務同類性(likeness)問題予以分析，包括“服務”和“服務提供者”的同類性問題、不同提供模式之間的同類性問題等。
　　 本文第五章為“服務補貼救濟措施”?！斗召Q易總協(xié)定》特別提到“談判還應處理反補貼程序適當性問題”。本章因此首先探討反補貼措施在服務貿易環(huán)境下的可行性問題，著眼于調查階段、執(zhí)行階段可能遇到的技術難

10、題，尤其是服務原產地認定問題。此外，還對《服務貿易總協(xié)定》現(xiàn)有紀律中服務補貼救濟的紀律進行分析，這主要指《服務貿易總協(xié)定》第23(3)條“非違約之訴”。筆者通過借鑒貨物貿易非違約之訴的判例，分別對服務貿易非違約之訴的三個要件作出分析。
　　 本文第六章與第七章為“服務貿易補貼與烏拉圭回合剩余議題”。第六章首先從貿易談判史角度陳述“烏拉圭回合剩余議題”，即“緊急保障措施”（第Ⅹ條）、“政府采購”（第(ⅩⅢ)條）、“補貼”（第(ⅩⅤ

11、)條）以及“國內紀律”（第(Ⅵ).4條），重點介紹四個規(guī)則議題的紀律現(xiàn)狀和談判要點，并且指出多數(shù)發(fā)展中國家推動補貼規(guī)則力度不大的原因。第七章以服務貿易補貼議題為紐帶，創(chuàng)造性地分析烏拉圭回合剩余議題之間的相輔、相抵關系。在補貼和政府采購議題關系方面，政府高于市場價格實施采購可能發(fā)生補貼企業(yè)的效果。在補貼和國內紀律議題關系方面，歧視性國內立法發(fā)生隱性補貼效果，這種“國內法的間接補貼作用”置于“國內紀律”規(guī)則談判議題為妥。在補貼和保障措施關系

12、方面，由于進口產品激增擾亂國內市場，選擇補貼本土服務提供商比采取保障措施更為可取。
　　 本文第八章為“區(qū)域貿易協(xié)定與服務貿易補貼”。區(qū)域服務貿易協(xié)定補貼紀律相比WTO服務貿易補貼紀律并沒有進步，但以歐盟“國家援助法”(StateAid)為例外?！稓W共體條約》第87-89條對“國家援助”事項作出集中規(guī)定。歐盟“國家援助”主要以各種補貼形式對包括服務產業(yè)在內的事項予以援助。本章特別探討了金融危機期間歐盟執(zhí)行《歐共體條約》第87.3

13、(b)的情況。在總結我國服務貿易區(qū)域一體化實踐基礎上，提出“揚長避短，漸進開放，有予有取，積極推進”的RTA戰(zhàn)略方針，以及具體談判策略和工作重點。
　　 本文第九章為“金融危機期間政府補貼銀行服務的法律分析”?！斗召Q易總協(xié)定》對于金融危機期間各國的補貼紀律約束性有限，主要是因為《服務貿易總協(xié)定》第十五條“補貼紀律”不具有執(zhí)行性。但是這并不意味各國的補貼活動可以任意進行?！斗召Q易總協(xié)定》至少有三項紀律可以用來規(guī)范“政府補貼銀行

14、服務”的活動，即第17條“國民待遇”、第6.1條“合理、客觀和公平原則”和《金融服務附件》“審慎例外原則”。本章分別分析這三項紀律，特別指出“審慎例外原則”可以豁免適用“國民待遇”和“合理、客觀和公平原則”?！皩徤骼庠瓌t”要求在確保各成員金融穩(wěn)定和企業(yè)充分競爭之間求得適當平衡。
　　 本文第十章為“視聽服務補貼與‘文化強國’”。視聽服務具有商業(yè)性和文化性雙重屬性。在多邊談判進程中，為了適當關照視聽服務的文化特征，筆者提出兩個方