許霆案的定性分析.pdf

1、2007年12月，關(guān)于許霆利用ATM機出錯惡意取款17萬余元被判無期徒刑的消息一經(jīng)報道，就一石激起千層浪，進(jìn)而引發(fā)了從理論到實踐、從學(xué)者到廣大民眾的廣泛關(guān)注和激烈爭論。如今，許霆案雖已塵埃落定，但其引起的法律問題并未因法院的生效判決而消失。相反，對中國建設(shè)法治社會而言，深入研究此案，不僅會對中國刑事立法和刑法理論發(fā)展產(chǎn)生重大影響，而且會進(jìn)一步啟發(fā)民眾的法治觀念、權(quán)利意識和正義態(tài)度。
　　 本文從無罪論者和有罪論者所持的諸種觀點入

2、手，對其依據(jù)的理由逐一進(jìn)行辯駁，重點對無罪論中的“不當(dāng)?shù)美f”和有罪論中的“盜竊罪”這兩個最具代表性的觀點進(jìn)行了研究。本文認(rèn)為，許霆獲取銀行資金的行為構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，不?dāng)?shù)美且环N事實狀態(tài)，作為債的發(fā)生依據(jù)，它在一定條件下可以轉(zhuǎn)化成犯罪，也可與犯罪并存，二者并不發(fā)生必然的排斥關(guān)系。許霆在獲取不當(dāng)利益后據(jù)為已有，拒不退還，已然轉(zhuǎn)化為犯罪行為，進(jìn)入到刑法的評價領(lǐng)域。目前大部分學(xué)者認(rèn)為，許霆采取秘密手段，在銀行不知情的情況下，將銀行資金占為已有

3、，符合盜竊罪的客觀構(gòu)成要件，法院認(rèn)定為盜竊罪是正確的。
　　 本文的觀點是，許霆不構(gòu)成盜竊罪，而應(yīng)認(rèn)定為侵占罪。首先，秘密性是盜竊罪最基本的特征。盜竊罪中秘密具有主觀性和相對性，而許霆的行為不符合秘密的相對性特征，這是基于對銀行自動柜員機的概念、法律屬性、柜員機與銀行之間的關(guān)系等問題研究后得出的結(jié)論。其次，許霆的取款行為構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，?yīng)當(dāng)負(fù)有返還義務(wù)，在返還前的占有狀態(tài)，負(fù)有保管義務(wù)。再次，許霆自取款至揮霍一空，非法占有的目的暴