論國際商事仲裁中的第三方出資及其規(guī)制.pdf

1、本文對國際商事仲裁中的第三方出資及其規(guī)制進行了探討。第三方出資(Third Party Funding)日漸成為國際商事仲裁領(lǐng)域的熱點話題之一，但國際上對第三方出資尚無統(tǒng)一定義。具體而言，在國際商事仲裁中，第三方出資的主體是專門從事第三方出資活動的個人或?qū)嶓w;出資的客體是“有意義的”商事仲裁請求;出資的對象是仲裁當事人;出資方式主要是通過為仲裁申請人提供資金或其他物質(zhì)支持;出資的目的一般來說是通過投資獲取收益，在勝訴時，與被出資者分享一

2、定比例的勝訴收益，而在敗訴時，出資者對所支付的仲裁費用不享有向被出資者追償?shù)臋?quán)利。第三方出資主要因其是與案件無關(guān)的第三人而區(qū)別于風險代理收費制度;因其收益來源于勝訴案件收益的一定比例而區(qū)別于訴訟保險制度;因第三方無法取代被出資者的地位而不同于債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度。第三方出資能夠在實踐中得到發(fā)展源于其對被出資者合法權(quán)益的維護、對“無意義”之訴的篩選功能以及對違法行為者的震懾作用。當然，通過其功能的發(fā)揮，第三方出資不僅促進了糾紛的解決，維護了良好的

3、社會秩序，也在一定程度上提高了商事仲裁的審判質(zhì)量，使司法壓力得到緩解。
　　第三方出資在國際商事仲裁實踐中的發(fā)展也引發(fā)了一系列問題。其作為與案件無關(guān)的案外人參與到仲裁中，勢必會造成與仲裁各當事方的利益沖突問題。在第三方出資案件中，出資者會對案件進行不同程度干涉，從而引發(fā)與被出資者之間的利益沖突;出資者在案件中可能會掌握選聘律師的權(quán)利，從而可能引發(fā)與被出資者的律師之間的利益沖突;出資者因可能與仲裁員有潛在的利益關(guān)系，從而影響仲裁員的

4、公正與獨立性。同時，出資者作為案外人參與到仲裁中，其通過被出資者會獲得很多仲裁進程相關(guān)的信息，甚至會獲得仲裁另一方當事人的信息，而這些信息的泄漏很可能會為當事人帶來很多不利影響。因此，第三方出資對仲裁的保密性帶來挑戰(zhàn)。出資者參與仲裁之后的費用承擔問題也引起廣泛關(guān)注，問題焦點主要在于對第三方出資費用的定性。當被出資者勝訴時，其是否可以要求仲裁被申請人賠償?shù)谌匠鲑Y仲裁產(chǎn)生的費用？賠償?shù)馁M用是否可以包括被出資者承諾分給第三方出資者的勝訴收益

5、？可見，第三方出資為仲裁費用制度帶來很多新問題。另外，第三方出資者在各種利益驅(qū)使以及出資關(guān)系缺乏透明度的因素影響下，也很容易引起濫訴問題。第三方出資是近年來才進入國際商事件裁領(lǐng)域的新興事物，現(xiàn)行仲裁機構(gòu)規(guī)則對出資者以及其引起的問題尚未進行規(guī)定。因此，必須采取措施解決上述問題，才能使其發(fā)揮應(yīng)有價值，推進國際商事件裁的發(fā)展。從仲裁機構(gòu)的角度來說，需要修改或重新解釋現(xiàn)行仲裁規(guī)則，規(guī)定仲裁當事人、第三方出資者以及仲裁員的強制披露義務(wù)，仲裁機構(gòu)在

6、接到披露內(nèi)容后要開始自動審查利益沖突問題;因第三方出資者對仲裁保密性的影響，現(xiàn)行仲裁規(guī)則可以將第三方出資者納入保密義務(wù)的主體，要求其對與仲裁有關(guān)的實體和程序信息以及在仲裁中獲取的其他信息進行保密;而第三方出資仲裁費用根據(jù)費用類型不同，可分為兩種，一種是為了啟動和維持仲裁程序所必須支付的費用，另一種是在被出資者勝訴時，依據(jù)出資協(xié)議需要支付給出資者的報酬。對第三方出資仲裁所發(fā)生的第一種費用應(yīng)定性為仲裁費用，被出資者勝訴時，在由敗訴方承擔仲裁

7、費用的規(guī)則下，可以規(guī)定第三方出資仲裁的費用由敗訴方承擔;而對于第二種費用，被出資者若向仲裁庭主張由仲裁被申請人承擔，則有點過度補償?shù)男再|(zhì)，對仲裁被申請人面言顯失公平。而第三方出資引起的濫訴問題的解決也要基于仲裁當事人、第三方出資者及仲裁員的披露義務(wù)，使出資關(guān)系能夠透明化，從而減少濫訴行為的發(fā)生。我國是第三方出資發(fā)展的一個巨大的潛在市場。為提高我國仲裁機構(gòu)的競爭力，我國應(yīng)看到第三方出資在國際商事仲裁領(lǐng)域的發(fā)展，積極引入第三方出資，吸引更多

8、的商事主體選擇在我國的仲裁機構(gòu)進行仲裁，推進我國仲裁事業(yè)的發(fā)展。我國大陸引入第三方出資的必要性在于，一方面近年來我國商事仲裁快速發(fā)展，仲裁費用負擔較重;另一方面我國大陸仲裁機構(gòu)在國際商事仲裁領(lǐng)域的競爭力較弱。第三方出資在國際商事領(lǐng)域蓬勃發(fā)展的時期，我國大陸仲裁機構(gòu)要想提升在國際商事仲裁領(lǐng)域的競爭力，必須要迎合時代的發(fā)展，引入第三方出資。同時，也必須要清楚的認識到其帶來的各種問題，對我國現(xiàn)行的仲裁機構(gòu)規(guī)則進行適當?shù)男薷暮椭匦陆忉專M可能的