反擔保法律適用問題研究.pdf

1、擔保制度的設立在保障債權人債權方面發(fā)揮了重要作用，但同時擔保的設立使擔保人的追償權置于不能實現(xiàn)的風險中，反擔保的出現(xiàn)即可解決這一制度的固有缺陷，維護擔保人的合法權益。作為擔保的一種特殊方式，反擔保在主體、對象、方式與擔保存在著明顯的區(qū)別。但由于對反擔保立法的國家并不多，我國關于反擔保的法律規(guī)定也僅有幾款法條，加之反擔保本身復雜的法律關系，在理解上容易產生錯誤認識，因此理清反擔保與擔保及其他法律概念之間的區(qū)別與聯(lián)系十分重要。
　　對

2、于法律問題的討論不能僅局限于理論，只有結合法律實踐才能有正確的理解。本文通過對幾個案例進行介紹，歸納出案件的爭議焦點并加以分析，以求對反擔保制度中若干問題的法律適用、案件裁判提供恰當?shù)闹敢?br>　　第一部分是問題的提出，通過對四個案例的介紹提出了下列問題：反擔保保證期間沒有約定或者約定不明時，保證期間的起算點如何起算，是從代償之日起算還是自“主債務履行期”屆滿之日起算？違反公司法第16條尤其是第2款規(guī)定的反擔保合同是否有效？反擔保人

3、的抗辯權有哪些？
　　第二部分是闡釋了反擔保制度的基本原理。反擔保是指第三人為債務人提供擔保時，為保證將來對債務人追償權的實現(xiàn)，要求債務人為其提供擔保的行為。反擔保在性質上是一種附條件的法律行為，在債務人到期不償還債務，本擔保人向債權人承擔擔保責任、產生對債務人的追償權之后才起作用。反擔保人的主體可以是債務人也可以是債務人以外的第三人，反擔保的擔保對象是追償權，屬于債權請求權，因此反擔保與擔保存在著差別。反擔保不適用于留置和定金，

4、這是在適用的方式方面與擔保的不同之處。
　　第三部分是關于在沒有約定或約定不明的情況下，作為反擔保的保證期間如何起算的問題。本文認為實踐中多采用從代償之日起計算反擔保保證期間的方式不具有合理性。在沒有約定時遵循6個月的規(guī)定，約定不明時遵循2年的規(guī)定，反擔保的保證期間都應從主債務履行期限屆滿之日起計算。當然此時的主債務應理解為債務人對擔保人追償權的履行義務，這才是反擔保合同的主債務。
　　第四部分則是關于違反公司法第16條的反

5、擔保合同效力問題。由于對違反該條的合同認定為無效合同并沒有法律、行政法規(guī)上的依據(jù)，公司法第16條并非是效力性強制性規(guī)定并且決議的內部程序性規(guī)定不得對抗善意第三人，法院不能直接依據(jù)該條認定反擔保合同無效。
　　第五部分是關于反擔保人的抗辯權問題。反擔保人享有的抗辯權有：援引主債務人的抗辯權、援引擔保人的抗辯權以及反擔保人自己的抗辯。首先，盡管擔保人未援引主債務人放棄的抗辯權而承擔責任，其追償權不受影響，但反擔保人可就該部分提出抗辯，