涉外遺囑法律適用規(guī)則的立法及其完善.pdf

1、《中華人共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》（以下簡稱《法律適用法》）是我國第一部專門調(diào)整涉外民事關(guān)系的法律，在涉外遺囑的法律適用方面已有多項突破，但是規(guī)定仍然過于精簡，在隨后的最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》若干問題的解釋一（以下簡稱《法律適用法》解釋一）中也沒有規(guī)定與涉外遺囑直接相關(guān)的規(guī)定。遺囑的構(gòu)成要件是形式要件和實質(zhì)要件，《法律適用法》中涉外遺囑的沖突規(guī)則分為遺囑方式和遺囑效力，遺囑方式的概念小于遺囑形式要

2、件的概念，遺囑效力的概念大于實質(zhì)要件的概念，實體法和沖突法的不對應(yīng)以及概念上的模糊導(dǎo)致法官不明白沖突規(guī)則的范圍。遺囑方式的連接點與國際趨勢相比，少了不動產(chǎn)所在地連接點，這是一個較大的疏漏。當(dāng)前，一國公民在海外購置房產(chǎn)或者移民以后在國內(nèi)留有房產(chǎn)的情況屢見不鮮，不能排除遺囑人依不動產(chǎn)所在地法訂立遺囑。涉外遺囑效力的連接點包括立遺囑時或者死亡時國籍國法或者經(jīng)常居所地法，沒有規(guī)定如何適用這一規(guī)則，究竟是適用其一皆有效還是選用其一。根據(jù)《法律適用

3、法》第三條以及《法律適用法》解釋一第六條，我國并沒有承認(rèn)當(dāng)事人意思自治原則在涉外遺囑領(lǐng)域的適用，不僅沒有貫徹遺囑自由，還給司法實踐中造成了麻煩。
　　法律規(guī)定的不完善往往會造成審判的不公正，《法律適用法》施行四年有余，涉外遺囑繼承案件的審判經(jīng)驗在增加，審判中的問題卻沒有得到解決。我國法院審判的涉外遺囑繼承案件多為涉港遺囑繼承糾紛，各法院針對涉港遺囑糾紛適用的法律不一致，各級法院對《法律適用法》的溯及力問題看法不一致，遺囑效力的準(zhǔn)據(jù)

4、法的選擇存在傾向于中國的態(tài)度，針對部分立遺囑人做出選法的意思表示，幾乎沒有法院作出回應(yīng)。
　　自從我國經(jīng)濟(jì)實力上升，對外貿(mào)易、移民頻繁，我國的涉外遺囑糾紛的數(shù)量逐漸上漲，因此完善我國的《法律適用法》對于維護(hù)立遺囑人的權(quán)利和我國的社會公共利益至關(guān)重要。在涉外遺囑領(lǐng)域引入當(dāng)事人意思自治原則，可以采取明示和默示的方式，在遺囑生效前都可以設(shè)立和變更，當(dāng)事人可選擇的范圍包括立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法或者國籍國法。通過合理性探討以及國際趨

5、勢的總結(jié)，我國的涉外遺囑沖突規(guī)則可以采用簡便的二分制原則，即形式要件和實質(zhì)要件的二分制，實現(xiàn)與實體法的對應(yīng)。形式要件不僅包含方式，還包括遺囑參與人資格和遺囑的撤銷，形式要件沖突規(guī)則的連接點增加不動產(chǎn)所在地。實質(zhì)要件的內(nèi)涵包括遺囑能力、遺囑受益人資格、遺囑保留份、意思表示真實、遺囑的解釋五要素，同時限制實質(zhì)要件沖突規(guī)則的時間要素和空間要素，符合立遺囑時的經(jīng)常居所地和國籍國均為有效。這些連接點是在密切聯(lián)系以及對立遺囑人的意思推定上所選定的，