論不作為犯罪之先行行為.pdf

1、先行行為能夠成為不純正不作為犯罪的義務(wù)來源，已是刑法不作為犯罪體系中的通說。隨著對先行行為理論研究的加深，學(xué)者們的觀點隨之出現(xiàn)了很多分歧，這其中比較有代表性的問題有，產(chǎn)生作為義務(wù)的來源的先行行為，其存在的合理性是什么？先行行為的成立條件有哪些？先行行為的范圍外延等等諸多問題。為了解答這些問題，本文翻閱了大量的書籍和查閱了以往的研究資料，借鑒比教學(xué)的研究方法，對于探析先行行為理論展開了詳細的論述，全文的寫作結(jié)構(gòu)是總分式，一共四章，每一章都

2、針對一個問題進行整體的總結(jié)和歸納?，F(xiàn)做如下分析:
　　第一章為“不作為犯先行行為概述”。第一節(jié)是簡述先行行為，通過學(xué)術(shù)界對先行行為的定義，指出在先行為與其產(chǎn)生的義務(wù)密不可分，其次通過先行行為的歷史沿革指出了其發(fā)展趨勢，最后通過介紹先行行為在我國的發(fā)展現(xiàn)狀，點明先行行為理論在刑法意義上的價值。
　　第二章為“先行行為成為作為義務(wù)的理論依據(jù)”。先行行為到底能否產(chǎn)生作為義務(wù)？產(chǎn)生作為義務(wù)的根據(jù)是什么？國內(nèi)理論界有兩種相反的聲音:肯

3、定說和否定說。前者又細分為道德根據(jù)說和法律根據(jù)說。通過對上述學(xué)說的深度分析，作者認同道德根據(jù)說的觀點，承認先行行為作為義務(wù)的實質(zhì)上是道德義務(wù)，是最低限度的道德。最后，探討了先行行為與其他三種作為義務(wù)來源的關(guān)系，指出四種義務(wù)來源既相互依存又相互排斥。
　　第三章為“先行行為產(chǎn)生作為義務(wù)的條件”。先行行為的成立需要具備哪些因素是學(xué)術(shù)界長期存在的話題。作者從四個方面給出了答案，先行行為首先是由本人做出的，不能是第三人的行為，更不是所有的

4、在場人員。其次先行行為一要造成法律禁止的危險狀態(tài)，二要對該危害后果存在直接性的因果關(guān)系。最后，先行行為人排除該危險要具備主客觀的救助能力。
　　第四章為“先行行為的范圍”。該部分是全文的重點和落腳點，第一節(jié)討論的主要問題是先行行為的違法性是否影響其產(chǎn)生作為義務(wù)。由于實踐中頻發(fā)的合法行為造成當(dāng)事人的危害后果的案例，筆者認為此時的合法行為與危險狀態(tài)之間具有因果關(guān)系，因此先行行為包含部分正當(dāng)行為。第二節(jié)針對犯罪行為與先行行為二者的關(guān)系，

5、探討了其構(gòu)成犯罪的內(nèi)在屬性，作者從犯罪的兩個主觀方面，即故意和過失的角度將犯罪行為分成兩大類，分別進行解釋，認為先行行為不排斥犯罪行為。第三節(jié)是關(guān)于不作為能不能成立先行行為。犯罪的本質(zhì)特點之一是應(yīng)受刑罰處罰，由于不作為引起的危害歸根到底還是因為作為，所以只有作為行為才能成立先行行為。最后一節(jié)是關(guān)于有責(zé)性對于先行行為的影響。作者指出法律評價的結(jié)果與作為義務(wù)本身是兩個層次的問題，不能相混淆，二者沒有必然的聯(lián)系。因此，無責(zé)行為在一定條件下也可