論當(dāng)下中國的慈善法制-困境與反思.pdf

1、隨著我國慈善事業(yè)的迅速發(fā)展,現(xiàn)行慈善立法中的問題和矛盾日益顯現(xiàn),突出表現(xiàn)在我國慈善法所面臨的“三重困境”,即:公民慈善的合法性困境、政府慈善的正當(dāng)性困境和慈善監(jiān)督的有效性困境。而這些困境的本質(zhì),實際上乃是政府公權(quán)力和公民權(quán)利在慈善領(lǐng)域的合理界分問題。
　　 現(xiàn)今慈善法困境產(chǎn)生的歷史原因,在一定程度上是由于我國長期受馬克思慈善的“偽善說”影響,片面強調(diào)國家的社會保障,對于慈善存在認(rèn)識上的偏見。然而,通過對“偽善說”的反恩和澄清,可

2、以發(fā)現(xiàn)過去人們實質(zhì)上存在一種誤讀,而馬克思并不反對公民的慈善行為。本文還通過對“慈善”與“正義”兩者“無關(guān)說”的分析,不僅反駁了這一觀點,且闡明了“慈善”與社會“分配正義”的密切關(guān)聯(lián),這也就為公民的慈善行為提供了一種正當(dāng)性的基礎(chǔ)。
　　 現(xiàn)今慈善法困境產(chǎn)生的直接原因,則是我國的慈善立法將慈善募捐等慈善行為的開展限定在社會團體等法人(第一重困境),而將公民排除在外,且由于公民難以通過“審批制”成立這些法人,因此實際上限制了公民開展

3、慈善募捐等活動.同時,由于代表公權(quán)力的政府和半官方機構(gòu)廣泛參與慈善活動,各種所謂的“被慈善”、“被捐贈”現(xiàn)象頻現(xiàn),最終導(dǎo)致了整個慈善領(lǐng)域性質(zhì)的變異(第二重困境)。而政府嚴(yán)重依賴“審批制”這一事先監(jiān)督機制對慈善主體進行監(jiān)督控制,且缺乏其他的監(jiān)督措施,從而也就造成了慈善監(jiān)督的有效性困境(第三重困境)。對此,本文將首先以慈善募捐為切入點,基于憲法上的表達自由和平等權(quán)原理分析公民慈善募捐行為的合法性,以此說明政府采取的“審批制”有可能侵犯了公民

4、基本權(quán)利。而針對現(xiàn)今普遍存在的“政府辦慈善”現(xiàn)象,本文將指出所謂的政府的“慈善”是對其性質(zhì)的誤解,政府的職權(quán)行為并不能稱之為“慈善”,且政府參與慈善的職權(quán)應(yīng)當(dāng)進行嚴(yán)格限定。最后,對于現(xiàn)今慈善法所表現(xiàn)出的在監(jiān)督上的有效性困境,本文主張:可適當(dāng)參酌美國和德國等國家的實踐經(jīng)驗,構(gòu)建一套以事后監(jiān)督為主,輔之以“備案制”的事先監(jiān)督機制將獲得更好的監(jiān)督效果。
　　 而基于法治視角對以上三方面的分析,實際上也就重新劃分了政府權(quán)力和公民權(quán)利在慈