中央企業(yè)境外并購風險現(xiàn)狀及對策研究

1、<p>　　中央企業(yè)境外并購風險現(xiàn)狀及對策研究</p><p>　　[摘 要]開展境外并購是中央企業(yè)成長并走向世界的必由之路?？缇巢①彺嬖诟鞣N風險，完善并購立法體系，掌握并運用有效的并購手段，是化解中央企業(yè)境外并購風險的有效途徑。 </p><p>　　[關鍵詞]中央企業(yè)；境外并購；風險 </p><p>　　中央企業(yè)大多處于關系國家安全和經(jīng)濟命脈的關鍵行

2、業(yè)和重要領域，是我國經(jīng)濟發(fā)展領域的“國家隊”。 </p><p>　　一、中央企業(yè)境外并購現(xiàn)狀 </p><p>　　概括來看，中央企業(yè)海外并購呈現(xiàn)下述幾個主要的特點。 </p><p>　?。ㄒ唬┎①徱?guī)模不斷擴大 </p><p>　　從“走出去”政策上升為國家戰(zhàn)略至今已有十多年，在這段時間里，中央企業(yè)海外并購無論從數(shù)量方面看還是規(guī)模方面看

3、均處于快速擴張時期。根據(jù)有關資料統(tǒng)計，2003年到2010年間，合計有28家中央企業(yè)開展了海外并購；從2006年到2010年，中央企業(yè)成功的海外并購共計97宗，涉及交易金額總計986億美元；僅2010年，中央企業(yè)成功的海外并購涉及金額就達到398億美元，占到中國企業(yè)當年海外投資總額的57.8%。 </p><p>　?。ǘ┬袠I(yè)集中度高 </p><p>　　我國近年來經(jīng)濟發(fā)展速度加快，但

4、國內(nèi)能源資源卻相對匱乏。在此背景下，中央企業(yè)的海外并購之路伊始便選擇了以石油、天然氣及礦產(chǎn)為主的能源資源領域。例如，2008年中海油全資收購挪威Awilco Offshore ASA 公司、2009年五礦集團收購澳大利亞OZ礦業(yè)公司主要資產(chǎn)等。 </p><p>　　（三）審批監(jiān)管制度逐漸規(guī)范 </p><p>　　就中央企業(yè)的海外投資問題，國資委頒布了《中央企業(yè)境外國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦

5、法》、《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理暫行辦法》及《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理暫行辦法》等系列規(guī)章，中央企業(yè)境外并購的法律框架已經(jīng)基本構建成功。 </p><p>　　二、中央企業(yè)境外并購的主要風險 </p><p>　　由于國際經(jīng)營管理環(huán)境的復雜性，跨境并購復雜程度很高，不確定性因素較多，投資者會面臨各類難以清晰識別的風險。 </p><p><b>　?。ㄒ唬?/p>

6、政治風險 </b></p><p>　　政治風險是跨境并購中常見的風險，其主要來源于并購目標公司所在國及股權或資產(chǎn)出賣方所在國的政治經(jīng)濟局勢動蕩和宏觀經(jīng)濟政策的變化。 </p><p>　　（二）經(jīng)營管理風險 </p><p>　　我國國有企業(yè)的制度最早是為適應高度集中的計劃經(jīng)濟而建立起來的，經(jīng)過幾十年的改革發(fā)生了重大改變，但實踐中仍保留了部分特殊性的制

7、度安排。而大多數(shù)西方企業(yè)都是伴隨著西方管理理論的發(fā)展而興起，其注重的主要理念是科學管理和行為管理，而且西方企業(yè)自身往往就存在著民族和文化的多元復雜結構。文化及制度的差異會給并購以后的整合及企業(yè)營運帶來了很大挑戰(zhàn)，是不容忽視的風險。 </p><p><b>　?。ㄈ┓娠L險 </b></p><p>　　縱觀各國的法律演變歷史，其深受到本國特定的地緣環(huán)境和歷史進程的

8、影響，所以各國之間現(xiàn)行法律制度的差異十分顯著，尤其體現(xiàn)在不同法域的國家之間。國別之間關于公司治理、投資并購、反壟斷、勞資、知識產(chǎn)權、稅收、環(huán)境等方面的法律規(guī)定存在很大的差異，這也使得中央企業(yè)海外并購的風險大大增加。 </p><p>　　（四）內(nèi)幕交易風險 </p><p>　　內(nèi)幕交易風險本身也是法律風險的一種。在成熟資本市場的監(jiān)督管理體制中，法律對于內(nèi)幕交易的規(guī)定十分嚴格，一旦觸發(fā)將對

9、整個并購項目產(chǎn)生極其不利的影響。目前中央企業(yè)境外并購交易過程中比較容易發(fā)生內(nèi)幕交易，主要有以下原因： </p><p><b>　　1.戰(zhàn)略定位 </b></p><p>　　能源資源領域目前仍是中央企業(yè)海外并購的重點對象，出于對能源資源戰(zhàn)略地位的尋求，中央企業(yè)往往在海外并購談判中表現(xiàn)得更為主動，且愿意以高昂的收購價格換取市場主導地位。所以中央企業(yè)海外并購常見以高溢價

10、完成收購，以致收購完成后目標公司股票價格必然大漲，這對于有內(nèi)幕交易動機者而言極具吸引力。 </p><p><b>　　2.監(jiān)管嚴格 </b></p><p>　　中央企業(yè)目前并購的境外上市公司多處于成熟的證券市場，而成熟證券市場的公司治理經(jīng)驗及證券監(jiān)管實踐往往有著上百年的歷史積累，監(jiān)督機制十分透明且執(zhí)法力度高，參與者稍有違規(guī)則可能被立案審查乃至處罰。 </p&

11、gt;<p><b>　　3.參與主體多 </b></p><p>　　跨境收購涉及較長時間的政府審批及商業(yè)談判，交易結構設計復雜且參與主體眾多，內(nèi)幕信息的傳播范圍不易約束。另外基于中央企業(yè)現(xiàn)行的集團化經(jīng)營策略，參與收購工作的人員往往分散于系統(tǒng)內(nèi)各層級的下屬公司及下屬機構，這也給內(nèi)幕信息的控制增加了難度。 </p><p>　　典型案件如2005年中國石

12、油并購哈薩克斯坦石油公司涉嫌內(nèi)幕交易被加拿大阿爾伯達省證券委員會調(diào)查，且中國石油加拿大子公司因涉內(nèi)幕交易被公眾股東告上法庭；2012年中海油收購加拿大尼克森公司涉嫌內(nèi)幕交易被美國證監(jiān)會立案調(diào)查。兩案給中方的并購談判工作增加了很大難度，也給中國企業(yè)在全球資本市場的誠信形象造成了負面影響。 </p><p>　　三、境外并購的風險防范措施 </p><p>　　中央企業(yè)開展境外并購工作，必須將

13、風險防范作為重中之重的環(huán)節(jié)予以考量。如果或有風險最終演化為經(jīng)濟損失，那么將給并購及并購后的經(jīng)營管理帶來巨大壓力。 </p><p>　　（一）立法層面的建議 </p><p>　　目前國內(nèi)規(guī)范企業(yè)境外投資的法律文件并沒有形成的統(tǒng)一的法律體系。有關此類的規(guī)定散見國資委、發(fā)改委、商務部、外匯管理局、人民銀行、各地方立法機關創(chuàng)制的單行規(guī)范。根據(jù)北京市律師協(xié)會網(wǎng)站開設的中國法律檢索系統(tǒng)查詢顯示，名

14、稱包含“境外投資/境外并購”的現(xiàn)行規(guī)范性法律文件共218條，其中部門規(guī)章82條、地方性法規(guī)1條、地方政府規(guī)章6條，其他地方性規(guī)范文件129條；未見法律、行政法規(guī)、司法解釋及認可的國際條約對境外投資并購作出專門規(guī)定?？梢姡覈壳昂Ｍ馔顿Y并購的法律體系存在不足。首先，立法主體位階較低，現(xiàn)行規(guī)范以部門規(guī)章和地方性法律文件為主且適用范圍重疊，規(guī)范之間相互矛盾，以致法律體制內(nèi)部的協(xié)調(diào)不夠，影響實施的效果；其次，現(xiàn)行規(guī)范多為行政審批部門自主創(chuàng)制，

15、限制類、政策型文件居多，這勢必讓境外并購的審批環(huán)節(jié)更加繁瑣；最后，目前國內(nèi)法尚未與國際條約、國際規(guī)則接軌，這也使得國內(nèi)企業(yè)的境外并購無法很好的與國際市場融合。 　　筆者建議制訂企業(yè)境外并購的單行法律，或者在國有資產(chǎn)或中央企業(yè)相關法律中創(chuàng)制境外并購的專門章節(jié)，并修訂現(xiàn)行的《企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《反壟斷法》、《證券法》、《公司法》、《保險法》等法律。</p><p>　　1.明確審批機構、權限與程序 </p&g

16、t;<p>　　目前境外并購審批程序的繁雜正是由于法律并無統(tǒng)一的規(guī)定，有關此類項目的系列審批環(huán)節(jié)由不同的主管部門出臺規(guī)范并負責實施，項目受同一位階不同法律文件的約束，對境外并購項目的開展十分不利。出臺統(tǒng)一的并購法律規(guī)定，從效力等級較高的法律層面對審批機構、審批權限、審批程序做明確約定，同時針對下位法沖突問題制定協(xié)調(diào)解決規(guī)則，可使得并購審批環(huán)節(jié)透明、高效。 </p><p>　　2.明確并購交易規(guī)則

17、</p><p>　　立法要從安全增值的并購基本原則、并購主體性質(zhì)、并購組織方式、并購資金來源、融資擔保結構、并購參與方職責、并購后整合管理、跨境知識產(chǎn)權保護、勞工權益保護等方面明確交易規(guī)則，更要對國資企業(yè)和中央企業(yè)的內(nèi)部審批和決策流程做明確規(guī)定，防止國資系統(tǒng)內(nèi)部資源消耗影響項目開展。 </p><p>　　3.與國際資本市場法律監(jiān)管體制接軌 </p><p>　　

18、此建議主要針對越來越頻繁的中央企業(yè)跨境收購上市公司項目。首先要注意立法應與我國目前已簽訂的雙邊投資協(xié)定內(nèi)容的協(xié)調(diào)，使國內(nèi)法與國際法律規(guī)則保持一致。其次要依據(jù)國際資本市場發(fā)展的特點和形態(tài)，在國內(nèi)法領域做出相應調(diào)整。中央企業(yè)在境內(nèi)上市公司的管控方面經(jīng)驗相對豐富，但面對不同法治監(jiān)管環(huán)境下的并購要求則顯得陌生。國內(nèi)立法尚無有關企業(yè)境外并購上市公司涉及法律沖突方面的內(nèi)容，需要在今后的立法工作中予以關注。 </p><p>

19、　?。ǘ┢髽I(yè)層面的建議 </p><p><b>　　1.盡職調(diào)查 </b></p><p>　　開展全面深入的盡職調(diào)查是企業(yè)自身規(guī)避各項并購風險的有效手段。并購前中央企業(yè)和目標公司往往處于信息不對稱的兩端，盡職調(diào)查能夠使得雙方的信息逐漸平衡并據(jù)此完成充分的評估和決策，有效規(guī)避風險以及損失。 </p><p>　　盡職調(diào)查工作不僅要關注目標企

20、業(yè)存續(xù)、經(jīng)營指標、財稅環(huán)保、勞資管理等常規(guī)事項，更要充分發(fā)揮中介機構的作用，關注所在國特殊的法治環(huán)境和公司監(jiān)管制度對并購進程及并購后整合帶來的障礙。例如，很多央企并購項目為了便捷考慮，交易通過并購特殊目的公司（BVI公司）而實現(xiàn)控制目的國股權或資產(chǎn)，因BVI公司的履約能力特別是違約后的賠償能力不足，故對BVI公司也要進行盡職調(diào)查。收購方應聘請BVI本地律師或者香港、英國執(zhí)業(yè)但有BVI業(yè)務許可的律師開展BVI公司的盡職調(diào)查，盡可能多地掌握

21、決策資料，并且由具有實際履行能力的出賣方關聯(lián)企業(yè)出具對BVI公司的保證書，以弱化此類風險。再如，很多國家對于本國企業(yè)境外投資某一行業(yè)做了政策限制，如中央企業(yè)一宗股權并購交易中的目標公司注冊于A國，但是股權轉讓方所在B國禁止本國企業(yè)境外投資鋰礦，轉讓方通過在C國設立公司，再轉投資至A國成立目標公司以開發(fā)鋰礦，此種情形下就要詳細研究B國國內(nèi)法是否允許境內(nèi)企業(yè)通過間接投資的方式開發(fā)境外鋰礦，以及B國的執(zhí)法實踐情況，以判斷并購交易整體的合法性。

22、 </p><p><b>　　2.并購框架 </b></p><p>　　并購框架的選擇一定程度也關系到并購項目后續(xù)的整合及經(jīng)營風險，需要在并購預案設計時給予足夠重視。采取直接投資并購或間接投資方式收購，其法律后果不盡相同，涉及到審批流程、融資安排、合理避稅、股東責任、資產(chǎn)重組、業(yè)務剝離等等一系列事項，需要統(tǒng)籌考慮綜合決策。 </p><p>

23、;　　值得一提的是，間接投資的結構可以在一定程度上弱化現(xiàn)行中央企業(yè)特殊的人事任免制度及公司監(jiān)管制度對境外目標公司并購及整合帶來的直接影響，從而對目標公司建立符合國際競爭需求的公司治理制度提供很多便利，減少后期管理風險。 </p><p><b>　　3.整合策略 </b></p><p>　　并購后的整合是決定并購項目成敗的關鍵，影響到并購項目核心的價值判斷。中央企業(yè)

24、要在公司戰(zhàn)略定位下，本著優(yōu)化資源，有利于企業(yè)長遠經(jīng)營的理念開展業(yè)務整合和資產(chǎn)重組。首先，要在并購后對企業(yè)管理、研發(fā)、生產(chǎn)、營銷、財務等領域實施有效整合，體現(xiàn)集團內(nèi)的協(xié)同效應。其次要在整合中尊重目標企業(yè)的實際情況，尤其面臨文化差異的跨國并購整合，中央企業(yè)往往不宜采取移植注入式的整合策略，而應在保留差異的情況下，找到關鍵點開展?jié)u進式的促進整合，發(fā)揮雙方的優(yōu)勢，這樣才能化解整合中可能產(chǎn)生的文化融合風險。 </p><p&g

25、t;<b>　　四、結語 </b></p><p>　　國際間政治、經(jīng)濟的復雜性使得中央企業(yè)的跨境并購面臨諸多風險，識別各類風險并尋找到有效的應對措施是中央企業(yè)加快成長為世界一流企業(yè)應具備的基本功。 </p><p><b>　　[參考文獻] </b></p><p>　　[1]王選文.中國國有資產(chǎn)監(jiān)督管理年鑒.北京.中國

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