淺論正當防衛(wèi)的必要限度

1、1淺論正當防衛(wèi)的必要限度淺論正當防衛(wèi)的必要限度我國1997年對《刑法》進行了重大的修改修改后的立法比以前的立法有了較大的進步其中一個顯著的特點就是突出和加大了對正當防衛(wèi)行為的鼓勵和保護力度。我國《刑法》第二章第20條對正當防衛(wèi)規(guī)定:“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害而采取的制止不法侵害的行為對不法侵害人造成損害的屬于正當防衛(wèi)不負刑事責任。正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的應當負刑事責任但

2、是應當減輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危急人身安全的暴力犯罪采取防衛(wèi)行為造成不法侵害傷亡的不屬于防衛(wèi)過當不負刑事責任。”此條是由1979年《刑法》第17條修改而來。并且進行的較大幅度的改動其中重要的就是對正當防衛(wèi)的限度問題進行了修改和完善同時增加了對幾類暴力犯罪采取的防衛(wèi)行為所造成的不利后果不負刑事責任的特殊防衛(wèi)的規(guī)定。以下筆者將著重對正當防衛(wèi)的限度進行論述首先我們必須對正當防衛(wèi)有一個全面和深刻地理解

3、。一、正當防衛(wèi)的概念及成立的要件從我國《刑法》規(guī)定可以看出:正當防衛(wèi)就是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他的權利免受正在進行的不法侵害而對不法侵害所實施的不明顯超過必要限度的反擊行為，正當防衛(wèi)不負刑事責任。由此可見正當防衛(wèi)是法律賦予公民同違法犯罪作斗爭的一種重要權利和手段它受到法律的支持和保護。但是這種權利和手段必須正確行使才能達到預期的防衛(wèi)的目的和效果反之，如果行使不當則會成為一種危害社會的犯罪行為。3說這種侵害行為

4、是法律所不允許的。但是針對那些危害不大、程度輕微的不構成犯罪的不法侵害行為不能用正當防衛(wèi)方法解決而只能采用互諒互讓、調解等方式進行解決。同時我們須認清法律所允許的合法侵害行為例如公民扭送行為、行政執(zhí)法人員依法對犯罪嫌疑人的強制措施和對財產的查封、扣押行為、正當防衛(wèi)和緊急避險行為。總之正當防衛(wèi)必須是針對不法侵害行為實施。(二)從正當防衛(wèi)的時間條件上看正當防衛(wèi)必須是針對實際存在而又正在進行的不法侵害。這其中就包括了兩層意思:第一、不法侵害必

5、須是實際存在的而不能由防衛(wèi)人主觀想象、臆斷。如果行為人對自己行為的實際性質產生了認識錯誤對沒有實施不法侵害的第三人實施進行所謂的“假想防衛(wèi)”造成他人損害的應當按照過失犯罪追究刑事責任。第二、防衛(wèi)必須是針對正在進行的而不是還未開始或已經結束的不法侵害如果在上述情況下進行所謂的防衛(wèi)在刑法理論上稱為防衛(wèi)不適時構成犯罪的應依法承擔刑事責任。(三)從正當防衛(wèi)的對象看正當防衛(wèi)必須是針對不法侵害進行的。這就要求正當防衛(wèi)必須是針對不法侵害本人實行而不能

6、針對與案件無關或沒有參與侵害的第三人。正當防衛(wèi)的目的是為了排除和制止不法侵害保護合法權益。而不法侵害又直接來源于侵害者因此正當防衛(wèi)必須對不法侵害者本人進行才能達到排除和制止不法侵害的目的。如果在防衛(wèi)過程中對第三人造成損害的又不符合法定免責事由的必須承擔刑事或民事責任。(四)正當防衛(wèi)的目的必須是為了保護合法權益免受不法侵害在主觀上有防衛(wèi)的認識和目的。這就要求防衛(wèi)必須具有主觀上的正義性如果防衛(wèi)是出于侵害他們的正當利益保護自己非法目的的行為其