論正當防衛(wèi)的適用

1、論正當防衛(wèi)的適用論正當防衛(wèi)的適用我國刑法第20條規(guī)定：“為了使國家，公共利益，本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止的不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的屬正當防衛(wèi)，不負刑事責任?！边@是我國刑法關于正當防衛(wèi)制度的規(guī)定，正當防衛(wèi)制度不僅體現(xiàn)了專門機關與人民群眾相結合的司法路線，而且也體現(xiàn)了對合法利益的保護精神；不僅有利于鼓勵和保護公民與不法侵害作斗爭的積極性與自覺性，而且有利于樹立和培養(yǎng)社會主義道德風尚。

2、正當防衛(wèi)是法律賦予公民的權利，但權利的行使必須符合一定條件，否則會造成新的不法侵害。因此，實施正當防衛(wèi)也必須符合一定條件。（一）必須存在現(xiàn)實的不法侵害行為。正當防衛(wèi)是制止不法侵害，保護合法利益的行為，理所當然地以存在現(xiàn)實的不法侵害為前提。因此，現(xiàn)實的不法侵害，是正當防衛(wèi)的起因?！安环ㄇ趾Α钡摹安环ā迸c違法是等同概念，既包括犯罪行為，也包括其他違法行為，但又不是泛指一切違法犯罪行為。首先，犯罪行為和其他違法行為都是侵犯合法權益的行為，而合

3、法權益都是受法律保護的，沒有理由禁止公民對其他違法行為進行正當防衛(wèi)；有些行為是犯罪行為還是一般違法行為，一時難以區(qū)分，將不法侵害限制在犯罪范圍內，不利于公民行使正當防衛(wèi)權；刑法使用了“不法”一詞，而沒有使用“犯罪”概念，表明對其他違法行為可以進行防衛(wèi)。其次，并非對任何違法犯罪行為都可以進行防衛(wèi)，只是對那些具有進攻性、破壞性，緊迫性的不法侵害，在采取正當防衛(wèi)可以減輕或者避免危害結果的情況下，不宜進行正當防衛(wèi)。例如：假冒注冊商標罪，賄賂罪等

4、雖然是犯罪行為，卻不能對之進行正當防衛(wèi)。不法侵害不限于故意，而且還包括過失。對于過失不法侵害，特別是過于自信的過失而構成的不法侵害，符合其他條件的，也可以進行正當防衛(wèi)；不法侵害不限于作為的不法侵害，對于不作為的不法侵害，如果不能由不作為履行義務，需要進行正當防衛(wèi)的，也可以進行正當防衛(wèi)。（三）必須具有防衛(wèi)意識正當防衛(wèi)是主客觀相統(tǒng)一的行為，具有防衛(wèi)意識的才可能成立正當防衛(wèi)。防衛(wèi)意識包括防衛(wèi)認識與防衛(wèi)意志。防識認識，是指防衛(wèi)人認識不到不法侵害

5、，正在進行；防衛(wèi)意志，是指防衛(wèi)人出于保護國家、公共利益，本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害的目的。但在現(xiàn)實生活中的防衛(wèi)挑撥相互斗毆，偶然防衛(wèi)都是不具有防衛(wèi)意識的行為，不屬于正當防衛(wèi)。防衛(wèi)挑撥，是指為了侵害對方，故意引起對方對自己進行侵害，然后以正當防衛(wèi)為借口，給對方造成侵害的行為。這種行為不具有防衛(wèi)意識，是濫用正當防衛(wèi)的行為，因而是故意犯罪。相互斗毆，是指雙方以侵害對方身體的意圖而進行相互攻擊的行為。由于雙方都具有不

6、法侵害他人的意圖，而沒有防衛(wèi)意識，故不屬正當防衛(wèi)。但在斗毆的過程中，也可能出現(xiàn)正當防衛(wèi)的前提條件，因而也可能進行正當防衛(wèi)：其一，在相互斗毆中，一方求饒或者逃走，一方繼續(xù)侵害的，前者出于防衛(wèi)意識進行正當防衛(wèi)；其二，在一般性斗毆中，一方突然使用殺傷力很強的兇器，另一方面生命受到嚴重威脅的，后者可以出于防衛(wèi)意識進行正當防衛(wèi)。偶然防衛(wèi)，是指故意侵害他人合法權益的行為，巧合了正當防衛(wèi)的客觀條件。但主觀上沒有防衛(wèi)意織，因而不屬于正當防衛(wèi)。（四）必須