法理學簡答題資料

1、正義不僅應得到實現(xiàn)，而且要以人們看得見的方式加以實現(xiàn)正義不僅應得到實現(xiàn)，而且要以人們看得見的方式加以實現(xiàn).我們不僅追求公平正義的結(jié)果，而且要確保過程的公平和正義。即使為了再高尚的目的，不擇手段也是不允許的。一旦行政執(zhí)法將程序正義置于腦后，其目標的正義性也就失去了現(xiàn)實的依托，甚至出現(xiàn)“法治，多少不法之行假你之名以行”的惡劣后果如株洲天元區(qū)枉法強拆、暴力拆遷……法律的正義不僅要內(nèi)化在實體正義中得到實現(xiàn)，還要經(jīng)由程序正義以公眾能夠“看得見”的

2、方式實現(xiàn)，這樣不僅保障實體結(jié)果的正確性，也保證了法律實施的社會效果。“正義不僅應當?shù)玫綄崿F(xiàn)而且應以人們看得見的方式加以實現(xiàn)。”①正義自古以來就是法律所追求的核心價值和目的。合法正義、分配正義、實質(zhì)正義乃至形式正義、程序正義，無論正義以何種面孔出現(xiàn)，都成為評價法律正當性與合理性的重要標準，也暗含了人們希望借助于法律而實現(xiàn)的社會理想。因此，法律正義的實現(xiàn)，就不單是法律內(nèi)部體系對法律結(jié)果的邏輯推演。正義的實現(xiàn)，不僅要求權(quán)利義務在各方當事人中的

3、合理配置，還要求各方當事人看到，這種法律上的安排是合理的，正當?shù)?，從而服從這種配置。一、看見什么樣的正義正義有著一張普洛透斯似的臉，變幻無常、隨時可呈不同形狀并具有極不相同的面貌。當我們仔細查看這張臉并試圖解開隱藏其表明背后的秘密時，我們往往會深感迷惑。②雖然人們對正義的追求矢志不渝，但是正義的概念本身卻在不斷演化，甚至在特定條件下會相互沖突。例如，實質(zhì)正義指的是評判實定法的一定內(nèi)容或判決等具體法律的正當性的價值目標，更側(cè)重法的“善良”

4、品質(zhì)，而合法正義則指的是不問實定法的內(nèi)容是否正確或是否屬于良法而忠實地加以遵守，更側(cè)重法的安定性，那么，如果某個法律被看作是不正義的話，越是嚴格地忠實地適用這個法律，則越是可能被看作是違背正義的。同時，實體正義在法律實踐中必須具體化為對案件各方當事人的利益、乃至個人利益與社會利益的平衡。在這個過程中，實體正義的實現(xiàn)不可避免地受到法官的價值取向、社會環(huán)境、國家政策乃至于權(quán)力的影響，正義標準的泛化又使各方當事人的主張都貌似正當化的訴求，因此

5、，令各方都滿意的法律結(jié)論的得出似乎也是不可欲的。對法律實體規(guī)則的難以把握，促使人們開始關(guān)注法律的形式合理性即程序正義。程序最初只是作為一種保障正義結(jié)果的手段和工具，只要法律結(jié)論是正確的，程序的合理與否無關(guān)緊要。而隨著對法律程序的研究與完善，人們發(fā)現(xiàn)法律程序?qū)嶋H上具有自身的獨立價值。正當化、合理化的程序設(shè)置，一方面能保障法律的實施能沿著正確的軌道運行，為正確結(jié)論的得出提供一種可能，另一方面也為法律結(jié)果的妥當性提供間接的支持。它使人們相信，

6、在這種公正程序中所作出的判決應該是正確的。正是在這種意義上，美國著名法官弗蘭克法特說：司法不僅在實質(zhì)上必須公正，而且在“外觀上的公正”也是需要的。二、正義如何被看見程序正義以特定的法律程序為載體，通過對人們的法律行為的指引，使案件的審理在時間上得以延續(xù)，在空間上得以進行，其以訴訟過程的正當性和合理性為著眼點，強調(diào)程序?qū)κ聦嵳J定及法律適用的決定作用。在這個過程中，科學的角色分工，合理的形式設(shè)置，神圣的司法禮儀，都能夠讓法律主體真切地觸摸到

7、法律的真實存在，感應到法律的正義光芒，從而也對實體結(jié)果有更為清醒的認識。法律的正義能夠被看見，則程序至少應包括以下幾點：行反思，進而為糾紛的解決奠定理性基礎(chǔ)。5、程序的公開性程序的公開性一直被視為程序正義的基準和要求，其實質(zhì)就是讓公眾親眼看到正義的實現(xiàn)過程。這樣，一方面可以使當事人和公眾受到感染和教育，另一方面也為審判過程的社會監(jiān)督提供了可能。程序的公開要求訴訟程序的每一個階段和步驟都應該以當事人和普通民眾看得見的方式進行，主要就是指公

8、開審判。只要是不涉及國家秘密、個人隱私、商業(yè)秘密等的案件，都應該進行公開審判。另外，程序的公開也理應包括裁判文書的公開。裁判文書既是司法活動的最終載體，也是司法理念、司法精神的外化，這就要求裁判文書要增加對事實認定及法律適用的說理性。甚至有學者認為裁判文書“唯有論文化才能讓當事人贏得清清楚楚，輸?shù)妹髅靼装祝ㄓ姓撐幕拍茏尞斒氯擞型吹靡娎硇耘c公正?！雹賹Υ斯P者不敢茍同。要求對裁判文書進行論文化的說理，對法官來說要求是在過于苛刻。以重慶

9、市為例，主城區(qū)平均每位法官每年承辦的案件達200件左右，多的甚至達300多件，要求裁判文書論文化就是要求他們每年寫200－300篇論文并且還不能出錯，多產(chǎn)者如美國著名法學家波斯納恐怕也難以完成如此任務。因此筆者認為，裁判文書要增加說理性，重點在于對事實認定及法律適用部分的充分論證，能夠讓當事人及公眾所理解即可。三、為什么正義必須被看見要求正義必須被看見，一方面是基于程序正義對實質(zhì)正義的保障及補充作用，另一方面則是因為程序正義先天所特有的

10、限權(quán)、控權(quán)功能。具體如下：1、保障當事人權(quán)利的實現(xiàn)。看得見的正義要求在司法活動中，對當事人各方的訴訟權(quán)利進行平等地保護，使各方在正當程序營造的特定氛圍中進行舉證、質(zhì)證、辯論、調(diào)解，充分行使訴訟中的各項權(quán)利。同時，“兩造”程序也保證了法官能“兼聽則明”，在充分聽取各方當事人意見基礎(chǔ)上，對各種觀點和方案進行審慎地思考和斟酌，從而實現(xiàn)優(yōu)化選擇，使適用決定更符合實質(zhì)正義，保護當事人的合法權(quán)益。正因如此，崇尚程序的西方人才認為，如果你遵守仔細規(guī)定

11、的、光明正大的訴訟程序，你幾乎可以有把握地獲得公正的解決辦法①。2、間接支持法律適用結(jié)論的妥當性實體裁判結(jié)果的妥當性無疑是司法活動的最終目標，但是在具體的案件中并非都是可欲的。公正的裁判結(jié)果要通過對事實的真實認定和法律的正確適用而獲得，但是法律事實僅僅是根據(jù)證據(jù)所還原出的部分事實，而不是全部客觀事實，因此實體結(jié)果的妥當性也就難以保證。對于司法而言任何司法活動都是在特定的條件、特定的訴訟周期內(nèi)完成的司法者不可能無限期地、不惜一切代價地去認

12、識案件事實因為這樣不符合司法效率價值目標的要求。②既然結(jié)果是否合乎客觀事實是難以檢驗的，那么只能由程序的正當性來間接支持結(jié)果的妥當性了。例如，敗訴的一方雖然對判決不滿，但因為自己已經(jīng)被給予了充分的機會提出證據(jù)和表達觀點，并且相信公正無私的法官進行了慎重的審理，所以對結(jié)果的不滿也就失去了客觀依據(jù)而只能接受，因為他找不到一個更為公正的替代性解決方式對糾紛進行處理。司法裁判的最終結(jié)果能實現(xiàn)“雙贏”的并不多見，更多情況要么是一方敗訴要么是兩敗俱