私募的法律監(jiān)管

1、1私募的法律監(jiān)管摘要本文試就私募基金的監(jiān)管問題進行探討，首先闡述了私募和私募基金的概念及法律屬性；其次，對比分析了金融市場發(fā)達的國家對私募基金的法律監(jiān)管實踐；最后，評析我國私募基金法律監(jiān)管的現狀并提出了構想。關鍵詞私募基金法律監(jiān)管現狀監(jiān)管構建作者簡介：白瑪雍珍，中國政法大學國際法學院博士生。中圖分類號：D920.4文獻標識碼：A文章編號：10090592（2013）0220403一、“私募”的定義和法律屬性“私募”這個詞首先出現在國外，

2、因此對我國來說這是一個舶來詞，在實際中理解很可能會出現差異。在《美國1933年證券法》上有關于證券私募發(fā)行注冊豁免的規(guī)定，又稱為非公開發(fā)行，私募一詞由此而來?？梢哉f私募是源于證券中的私募發(fā)行，具體是指面向少數特定投資人發(fā)行證券的方式。在我國的具體運用中，對私募一般理解為私募基金，對其的認識也存在多種觀點，有些認為私募基金是私人的股權投資，有些認為是地下炒股機構，還有些認為是非公開發(fā)行的證券投資基金等等。綜合各方資料，筆者認為，私募基金是

3、指以一種非公開的方式面向少部分的投資機構或是個人募集資金而設立的基金，相應的銷售和贖回是在私下協商進行的。在我國，私募基金是上個世紀90年代初期隨著證券市3均在投資顧問主要營業(yè)所所在州的范圍之內，在具體的運作過程中，一旦管理人的的相關的私募活動被認定為變相的違法公募，將承受嚴重的法律后果；第四，信息披露的規(guī)定，可以說，私募基金相對于公募來說，其信息披露的要求較低，具體規(guī)定為在注冊登記之后，必須向投資人遞交一份基金投資說明書，其內容關于有

4、價證券的財務報表信息和非財務報表信息等等。在英國，除了一般的自律監(jiān)管體制外，法律監(jiān)管的主要有：《1986年金融服務法》，其具體規(guī)定了私募基金廣告宣傳方面的限制；以及《2000年金融服務法和市場法》，其界定了集合投資計劃的發(fā)起人和管理人，包括被授權人和經財政部豁免的人。在日本，相關的法律突破了對私募基金投資于證券的禁止性規(guī)定，雖然就目前來說，日本尚未建立明確的監(jiān)管體系，但是也運用間接監(jiān)管的模式，即對基金的運作形成了一定的約束力，也不降低基

5、金操作的靈活性。綜合各國的立法經驗，可以看到，發(fā)達國家在法律的具體規(guī)定中，在強調公平與效率的同時也就私募基金的特殊性規(guī)定了豁免條款，從而增強了效率性；在監(jiān)管上多規(guī)定了間接監(jiān)管的模式；在法律的適用方面除了特別法也可以沿用普通法和有關法理及習慣的規(guī)定。因此，我國在具體的法律監(jiān)管的運作中要充分的吸收國外成熟的經驗，從而提高監(jiān)管的水平。三、我國私募基金法律監(jiān)管的現狀與問題（一）法律監(jiān)管的現狀我國私募基金的發(fā)展已經初具規(guī)模，但是還相當欠缺對其的規(guī)