法理學：孫國華 朱景文 第四版 筆記

1、法學：法學：是一切專門以法律現實為研究對象的學科總稱。法理學：法理學：是我國法學體系中處于基礎地位的理論科學，它系統(tǒng)闡述馬克思主義法律觀、從總體上研究法好人法律現實的一般規(guī)律，研究法的產生、本質、作用、發(fā)展等基本問題，研究法的創(chuàng)制和試試的一般理論，并著重研究我過社會主義發(fā)和法制的基本理論問題和理論學科。馬克思主義法學：馬克思主義法學：是以馬克思主義為指導、研究法律現象的學科總稱。馬克思主義法學與剝削階級馬克思主義法學與剝削階級法學的主要

2、區(qū)別法學的主要區(qū)別①指導思想不同②階級基礎不同③法學的積極性和科學性的關系不同。④在一系列根本的理論觀點上有重大的區(qū)別。中國特色社會主義法學基本中國特色社會主義法學基本內容：內容：①關于堅持人民民主專政與發(fā)展社會主義民主的理論。②關于建設社會主義法治國家、法治中國的理論③關于社會主義市場經濟與法治建設的理論④關于發(fā)展社會主義文化建設與法治建設的理論⑥關于人權與法制的理論⑦關于“一國兩制”的法律理論⑧關于部門法治建設、法學研究、法學教育和

3、法制宣傳的理論⑨關于中國特色社會治理、社會建設與法制建設的理論⑩關于立黨為公、民主執(zhí)政、依法執(zhí)政等黨建理論。法學體系：法學體系：是對法學研究范圍進行劃分而由各個分支學科構成的法學的系統(tǒng)整體。法理學方法論：法理學方法論：①馬克思主義的哲學方法②一般科學方法③頁數（具體）的科學方法④法學特有的專門研究方法。研究法理學的意義：研究法理學的意義：①學習法理學有助于樹立馬克思主義法律觀，在重大問題上華清馬克思主義法學和一切唯心主義法學原則界限，堅

4、持法學研究和法治建設的正確方向，提高社會主義法律意識、法律文化水平，增強社會主義法制觀念。學習法理學可謂學習部門法學乃至整個法律科學奠定必要的專業(yè)理論基礎。③有助于國家培養(yǎng)合格的法學人才和法律工作者，有助于提高他們的政治素質和業(yè)務素質。法：法：①“法”有平、正、直、真、善、對的等含義，是一個多義詞。法學中講的“法”市直國家判斷人民行為合法與否的權威性標準②廣義法律和狹義法律廣義法律和狹義法律廣義的廣義的法律：法律：泛指國家判斷人們行為是

5、否合法之標準，人人必須遵守的規(guī)則及其體系狹義狹義的法律：的法律：專指國家立法機關制定的規(guī)范性文件。最狹義最狹義的法律：的法律：僅只有國家最高權力機關所制定的規(guī)范性文件。③中文中“法”與“法律”多數情況下可以通用，但含義不盡相同。法是國家制定或認可并由國家強制力保證其實施的，反映著統(tǒng)治階級（及掌握國家政權的階級）一致的規(guī)范系統(tǒng)，這一意志的內容是由統(tǒng)治階級得物質生活條件決定的，法通過規(guī)定人民在法律上的權利和義務，確認、保護和發(fā)展對統(tǒng)治階級有

6、利的社會關系和社會秩序。法律規(guī)范：法律規(guī)范：規(guī)定人們可以做什么（授權）、應該做什么（義務）、禁止做什么（禁止），從而成為人們行為合法或不合法的標準；是指引人民行為并預測未來行為及其后果的尺幅，也是警戒和制裁違法行為的根據。社會規(guī)范：社會規(guī)范：調整之與人之間關系的行為規(guī)則。法的外部特征：法的外部特征：①發(fā)了不是一種行為規(guī)則（規(guī)范）體系②法律是由國家制定或認可的規(guī)范體系③法律通過規(guī)定權利與義務來確認、保護和發(fā)展一定的社會關系④法律是國家強力

7、保障的規(guī)范體系。發(fā)的本質的不同層次：發(fā)的本質的不同層次：①法的第一階級本質：法是被封為法律的統(tǒng)治階級的意志②法的第二本質：法是一定價值觀所確認的行為自由與紀律③第三階級本質：發(fā)最終與巨額與社會生活特別是經濟關系發(fā)展的客觀需要。法是統(tǒng)治階級意志的體現：法是統(tǒng)治階級意志的體現：①法屬于社會意識，是上層建筑的現象。②發(fā)布時“個人意志”的反應也不是社會所有成員一致的簡單相加，而是階級意志，并且是掌握國家權利階級即統(tǒng)治階級意志的反應社會調整：社會

8、調整：表示吧個人及其集體的行為納入一定社會規(guī)則和秩序的范圍內的過程，認為他是建立社會秩序、未回社會正常運行的必須手段，是使人民接受社會價值、原則過規(guī)范的整個過程。原始社會社會調整原始社會社會調整①凡是生產力發(fā)展仍處于采集、狩獵以至于簡單養(yǎng)殖業(yè)階段的社會，其社會調整也是最簡單的②在只有簡單社會分工，不存在私有財產和姐姐分化的社會，其社會調整主要是內在的，人們遵守規(guī)則主要是出自內在的自發(fā)性，出于習慣，而不是出于外部壓力的結果，③原始社會的社

9、會調整不僅受到社會經濟狀況的影響，而且受到社會組織狀況的影響④原始社會文化的單一性也是影響其社會調整的一個重要因素。法的產生標志：法的產生標志：①國家的產生②出現權利與義務糾紛③出現專門解決糾紛的機構原始社會氏族習慣與法的區(qū)原始社會氏族習慣與法的區(qū)別：別：①二者賴以存在的社會基礎不同②二者來已形成的和實施的社會力量不同法的歷史類型：法的歷史類型：奴隸制類型法、封建制類型法、資本主義類型法、社會主義類型法。變更原因：社會基本矛盾及生產力與

10、生產關系、經濟基礎與上層建筑之間的矛盾運動。法的歷史繼承性：法的歷史繼承性：①有的表現在法律規(guī)則方面②有的表現在法律實踐方面③法律意識、法律文化。法律移植：法律移植：即一個國家的法律制度的某些因素是從另一個國家法律制度或許多國的“法律集團”中輸入的前資本主義法律制度：前資本主義法律制度：奴隸制法封建制法：建立在人的依賴關系基礎上。資本主義法治體系：以物的依賴性為基礎的人的獨立性當代資本主義法律制度不同當代資本主義法律制度不同于自由資本主

11、義法律制度的于自由資本主義法律制度的特點：特點：①加強國家對社會的干預②福利國家政策及社會立法的興起③加強法官自由的裁量權④授權立法、行政立法的作用日益增大，議會立法的中心受到削弱，與此同時針對特別人，特別地區(qū)、特別問題并有特定生效期間的各種單行發(fā)、特別法的數量越來越大。⑤違憲審查制度的建立⑥嚴格責任原則的確立⑦在法律理論上，更加重視法外因素對法、法律過程的影響。大陸法系和英美法系區(qū)別：大陸法系和英美法系區(qū)別：①歷史淵源的差別，大陸法系

12、發(fā)源于歐洲大陸，普通法系源于發(fā)端于英國②大陸法系的形成過程中，法學家起了重要作用，普通法系的的形成，法官起了重要作用③法的淵源上的差別，大陸法系以制定法為主要淵源，法被理解為抽象的規(guī)范；普通的法律以判例法為主要遠遠，它已解決訴訟為目的。④實體法和程序法的地位不同⑤發(fā)的結構上的差別。法本身的作用：法本身的作用：（即法的規(guī)范作用）：法通過人們思想的影響實現對人民行為的評價、指引、預測，實現對合法行為的保護和對非法行為的譴責、制裁、警戒和預防

13、的作用。法本身的職能：法本身的職能：（或稱為專門法律之能）是指通過規(guī)范人們的行為，確認、簡歷并留給執(zhí)法人員自由裁量的權限很大的規(guī)則。強行性規(guī)則：強行性規(guī)則：為社會關系參加者規(guī)定了明確的行為模式行為主體必須遵守規(guī)則的規(guī)定，不允許他們自行協(xié)商解決問題，違反方行為方案的協(xié)議時無效的。任意性規(guī)則：任意性規(guī)則：在規(guī)定主體權利、義務的同時，也允許當事人在法律許可的范圍內通過協(xié)商自行設定彼此的權利與義務，只有在當事人沒有協(xié)商的情況下，才試用法律規(guī)則規(guī)

14、定。任意性規(guī)則：任意性規(guī)則：在規(guī)定主題權利、義務同時，也允許當事人在法律許可的范圍內通過協(xié)商自行設定彼此的二群李玉義務，只有在當事人沒有協(xié)商的情況下，才適用法律法規(guī)的規(guī)定。確認性規(guī)則：確認性規(guī)則：是對在法律調整之前就已經存在的各種行為關系進行評價，用過授予法律權利和設定法律義務對該社會關系予以確認并加以調整的規(guī)則。構成性規(guī)則：構成性規(guī)則：以該規(guī)則的規(guī)定作為產生某行為方式的前提條件的法律規(guī)則，法律體系：法律體系：法的內在結構。現行法律規(guī)范

15、的協(xié)調性和統(tǒng)現行法律規(guī)范的協(xié)調性和統(tǒng)一性表現在：一性表現在：①調整社會管的法律思想、法律原則和法律概念是統(tǒng)一的②普遍性很大的法律規(guī)范在普遍性較小的法律規(guī)范中得到具體化，法律規(guī)范之間存在著縱的等級的從屬關系③法律之劍海迅在這橫的協(xié)調、協(xié)作關系④法律規(guī)范之間互相聯系和互相制約，遵守、適用或者違反一些法律規(guī)范，會引起法律規(guī)范發(fā)生作用。法律體系和立法體系區(qū)別：法律體系和立法體系區(qū)別：①基本構成元素不同②主、客觀方面不同③法律體系比立法體系法更穩(wěn)

16、定④法律體系與立法體系具有不同的結構劃分法的部的根據：劃分法的部的根據：法律調整的對象、法律調整的方法法律體系三大部門：法律體系三大部門：公法部門、私法部門、社會法部門。公法：公法：體現了社會生活要求集中、紀律、由上而下管理的需要。調整特點：調整特點：以強行性規(guī)范為主，其法律后果是規(guī)定帶有懲罰性的行政制裁或刑事責任；同時，為防止權力的濫用，設定了權利分工、程序制約等制度。私法：私法：體現了社會生活本身有不受國家權利任意干涉的特點，體現了

17、經濟規(guī)律的獨立性、個人生活的自主性等。調整特點：調整特點：以意思資質為原則，法律規(guī)范大都采用任意性規(guī)范，有一些強行性規(guī)范如物權法的規(guī)范也并非是意思自治的否定；私法制裁方法是規(guī)定民事責任和采取等價補償的民事制裁方法；其價值側重于自由和效率，其功能是保證市場主體的權利、自由和平等，實現的是糾正的正義；它的調整能量是自下而上的，與市場自行調節(jié)相適應，主要關系到社會資源初次分配，也是最進本的分配。社會法：社會法：公法與私法相互滲透，一種非私法又

18、非公法、介于私法與公法之間的法。調整方法：調整方法：綜合運用自治性調整方法和強制性調整方法；對弱者的傾斜保護；法律主體的特殊性；法律責任機制的創(chuàng)新；社會權的興起。法的淵源：法的淵源：在法的淵源中有特定含義，即僅指法的“形式淵源”，也稱“法源”是指與法的創(chuàng)制方式相關的法律規(guī)范的外部表現形式。制定法：制定法：成文法，是指由國家機關依照一定程序制定頒布的，通常以條文形式表現出來的規(guī)范性法律文件。習慣法習慣法：經由權的國家機關以一定的方式認可，

19、賦予其法律規(guī)范性效力的習慣和慣例。判例法：判例法：法院對于訴訟案件所所作判決之成例，由于此種判例對于法院以后審理類似案件具有普遍約束力，因而成為法的一種淵源。學說：學說：是法學家對法律問題的見解或觀點法理：法理：通常是指“事物的當然之理”或“法之一般原理”，實際上就是我們所說的法的基本精神。法律效力：法律效力：“法的效力”是指作為一種國家中一直所具有的約束力，具體表現為國家制定或認可的法律規(guī)范及其表現形式規(guī)范性法律文件等法的形式淵源對主

20、體行為具有普遍的約束作用，這種約束作用不以自身的意愿為轉移，并由國家強制力作為在在保障。法的效力等級：法的效力等級：①“上位法由于下位法”②制定程序更嚴格的法優(yōu)先③后法優(yōu)于先法④特別法優(yōu)于一般法⑤授權法優(yōu)于自定法⑥成文法由于不成文法法的效力范圍：法的效力范圍：①法律規(guī)范的效力及于制定機關管轄的全部領域②地方國家機關在憲法和法律授權范圍內制定地方性法規(guī)、自治條例和單行條例及規(guī)章等在制定機關管線的行政區(qū)內有效③法律規(guī)范的制定機關也可以根據具

21、體情況，規(guī)定法律規(guī)范只適用于其管轄部分區(qū)域。時間效力是指法律規(guī)范的有效期間，包括何時開始生效、何時終止生效和無溯及力的問題。對人的效力：對人的效力：是指一鍋法律規(guī)范可以使用的主體范圍，即對哪些主體有效。表現：表現：①對中國公民的法律效力②對外國人的法律效力規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化：規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化：在不同國家機關制定、頒布的各種規(guī)范性法律文件按照一定要求進行分類、整理或加工，使之統(tǒng)一、完整、明確和有序。法規(guī)匯編特點：法規(guī)匯編特點：①

22、具有一定的系統(tǒng)性②不改變原有規(guī)范性法律文件的內容，也不制定新的規(guī)范，因此，它本身并不是創(chuàng)制法的活動，但它往往是法典編纂的必要前提。③根據法規(guī)匯編的主體，法規(guī)匯編可以分為官方和非官方。法典編纂：法典編纂：法律編纂，是指在某一部門法全部現行法律規(guī)范進行審查、整理、補充、修改的基礎上，制定新的系統(tǒng)化規(guī)范性法律文件部門法典的活動。特點：特點：是發(fā)的創(chuàng)制形式之一，他不僅是對某一部門法律規(guī)范的集中或整理，而且必須根據該部門法的調整對象和方法、整個法

23、的體系的協(xié)調性一級法典編纂特定規(guī)則的要求，對原有規(guī)范進行加工和變動，廢止和修改某些規(guī)范已消除互相矛盾、沖突的部分，補充新的規(guī)范以填補空白，并協(xié)調規(guī)范建互相關系。法規(guī)清理：法規(guī)清理：有關國家機關按照一定程序，對一定時期和范圍的規(guī)范性法律文件進行審查，并重新確定其法律效力的活動，特點：①對象時已經頒布生效的規(guī)范性法律文件②是法律、法規(guī)創(chuàng)制機關的專有活動③不制定新的法律規(guī)范，也不修改原有規(guī)范的內容，而是依據一定標準對現行法律規(guī)范進行審查，以便