歐盟《電子貨幣指令》及其對中國的啟示

1、歐盟《電子貨幣指令》及其對中國的啟示 歐盟《電子貨幣指令》及其對中國的啟示□ 鐘志勇 志勇?在電子貨幣監(jiān)管問題上，美國聯(lián)邦政府采取“等待和觀望”的態(tài)度，而歐盟及其成員采取積極調(diào)整的態(tài)度。本文擬對歐盟《電子貨幣指令》進(jìn)行介紹與評論，并對中國未來電子貨幣立法提出若干建議。一、歐盟《 一、歐盟《電子貨幣 貨幣指令》 指令》簡介（一）電子貨幣立法問題之提出 （一）電子貨幣立法問題之提出歐盟中央銀行于 1998 年發(fā)表《電子貨幣報(bào)告》 ，對電子貨

2、幣立法的必要性、時(shí)機(jī)、特殊目標(biāo)和最低要求進(jìn)行了探討。電子貨幣的發(fā)展與貨幣政策、支付系統(tǒng)有效運(yùn)行及對支付工具的信心、保護(hù)客戶和特約商戶、金融市場的穩(wěn)定、避免被犯罪分子利用、市場失靈等問題息息相關(guān)，因而有必要立法。歐盟中央銀行認(rèn)為，在電子貨幣發(fā)展初期實(shí)施監(jiān)管能產(chǎn)生積極影響。因?yàn)楸O(jiān)管有助于減少電子貨幣方案的失敗，而后者會(huì)損害客戶和特約商戶對該支付工具的信心。而且，如果在大量電子貨幣已發(fā)展起來后才設(shè)計(jì)監(jiān)管框架，則可能要求電子貨幣作重大修改或?qū)Ξ?dāng)

3、事人帶來重大限制，由此產(chǎn)生的成本可能威脅到這些電子貨幣的生存。此外，電子貨幣方案開發(fā)越早，缺乏監(jiān)管而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)就越大。因?yàn)殡娮迂泿懦尚魏螅y以改變。歐盟中央銀行認(rèn)為，電子貨幣的監(jiān)管有以下特殊特殊目標(biāo)：1、促進(jìn)系統(tǒng)相互兼容；2、提供擔(dān)保、保險(xiǎn)或損失分擔(dān)方案?？紤]到貨幣政策的有效性，公平競技場的形成及解決令人關(guān)注的監(jiān)管問題，因而有必要制訂一些最低要求，如審慎監(jiān)管、堅(jiān)實(shí)而透明的法律安排、技術(shù)安全、防止犯罪分子濫用電子貨幣、貨幣統(tǒng)計(jì)報(bào)告、可

4、贖回性及準(zhǔn)備金要求等。在起草《電子貨幣指令》時(shí)，歐盟委員會(huì)強(qiáng)調(diào)競爭和創(chuàng)新。委員會(huì)認(rèn)為，電子貨幣是促進(jìn)電子商務(wù)的主要工具之一，在這樣一個(gè)技術(shù)全新并快速發(fā)展的領(lǐng)域中，歐洲有可能取得領(lǐng)先地位。因此，委員會(huì)強(qiáng)烈要求建立一個(gè)鼓勵(lì)創(chuàng)新且不太“嚴(yán)格”的法律框架。為確保貨幣政策的效力、創(chuàng)造一個(gè)公平的競技場并應(yīng)對監(jiān)管問題，歐盟中央銀行的結(jié)論是：最直接的解決方案是只允許信用機(jī)構(gòu)發(fā)行電子貨幣，因?yàn)檫@能避免改變貨幣政策和銀行業(yè)務(wù)的現(xiàn)有機(jī)構(gòu)背景。有部分成員國支持

5、這種觀點(diǎn)，而大約有相同數(shù)量的成員國支持歐盟委員會(huì)的觀點(diǎn)，即有必要允許非銀行進(jìn)入該市場。最終結(jié)果是，歐盟委員會(huì)在為電子貨幣機(jī)構(gòu)建立一個(gè)獨(dú)立的監(jiān)管框架上取得了勝利，但歐盟中央銀行的許多建議亦寫入了《電子貨幣指令》最終文本。最重要的變化有：第? 鐘志勇，1970 年生，男，南昌航空大學(xué)文法學(xué)院副教授，法學(xué)博士。第 8 條規(guī)定豁免。成員國可以允許主管機(jī)關(guān)對符合下列條件之一的電子貨幣機(jī)構(gòu)豁免適用指令之部分或全部規(guī)定：（1）從事本指令所界定的業(yè)務(wù)而

6、產(chǎn)生的未償電子貨幣余額通常不超過 500 萬并從不超過 600 萬歐元；（2）電子貨幣只被為完成已發(fā)行或分銷的電子貨幣的操作性或其他從屬性職責(zé)而設(shè)立的任何子公司、母公司或姐妹公司所接受；（3）電子貨幣只被為數(shù)不多的企業(yè)接受，而它們有同一住所或位于有限的區(qū)域內(nèi)或與發(fā)行機(jī)構(gòu)有緊密的財(cái)務(wù)或商業(yè)上的關(guān)系如共同營銷或分銷計(jì)劃，因此容易辯認(rèn)?；A(chǔ)合同必須規(guī)定，電子貨幣中的最大存儲(chǔ)金額不得超過 150 歐元。二、歐盟《 二、歐盟《電子貨幣 貨幣指令》

7、之 指令》之實(shí)施情況與初步 施情況與初步評估（一） （一） 《電子貨幣指令》之實(shí)施情況 《電子貨幣指令》之實(shí)施情況1、轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法律的日期和程序各成員國應(yīng)于 2002 年 4 月前將指令轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法律。在 15 個(gè)原成員中，有 5 個(gè)成員于 2002 年 7 月前實(shí)施了指令，這些國家中至少有部分公司在利用指令條款。在 10 個(gè)新成員中，只有部分國家存在電子貨幣發(fā)行活動(dòng)，捷克是實(shí)施指令的第一個(gè)國家，而拉脫維亞是實(shí)施指令的最后一個(gè)國家。就實(shí)

8、施程序而言，沒有證據(jù)表明咨詢程序?qū)κ袌霭l(fā)展方式有重大影響，但英國例外。與電子貨幣業(yè)代表進(jìn)行的廣泛、深入且持續(xù)的對話產(chǎn)生了一系列務(wù)實(shí)的規(guī)則，監(jiān)管者和電子貨幣公司均認(rèn)為這有利于市場的發(fā)展。顯然，這種對話不僅取決于國內(nèi)主管機(jī)關(guān)的意愿，而且取決是否存在重要且組織良好的電子貨幣業(yè)。這種情況在大多數(shù)成員國中并不存在。2、電子貨幣機(jī)構(gòu)之界定歐盟將電子貨幣機(jī)構(gòu)界定為，在信用機(jī)構(gòu)之外發(fā)行以電子貨幣為支付方式的企業(yè)或任何法人。成員國在將電子貨幣定義轉(zhuǎn)化為國

9、內(nèi)立法時(shí)改動(dòng)最大的條款是指令中的第二項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，即“收取的資金不少于已發(fā)行的貨幣價(jià)值” 。13 個(gè)成員國修改定義和/或重新加入實(shí)體性條款以堵塞指令中所謂的漏洞。大多數(shù)成員國并未為電子貨幣機(jī)構(gòu)建立一套獨(dú)立的規(guī)則，并傾向于要求其遵守適用于傳統(tǒng)信用機(jī)構(gòu)的所有規(guī)則。與此相反，英國金融服務(wù)局制訂了“專業(yè)手冊”，電子貨幣機(jī)構(gòu)必須遵守的一系列規(guī)則包括審慎經(jīng)營規(guī)則均可以在手冊中找到。3、電子貨幣機(jī)構(gòu)應(yīng)遵守之規(guī)則總體而言，幾乎所有成員國一字不差地采納了指令中

10、的初始資本和持續(xù)性自有資金要求。惟一變化是初始資本，有 3 個(gè)成員國將其提高到 100 萬歐元以上。大多數(shù)業(yè)內(nèi)利害關(guān)系人認(rèn)為，指令要求 100 萬歐元初始資本太高。盡管沒有證據(jù)直接支持以上觀點(diǎn)，但更高的初始資本很可能阻礙潛在申請人進(jìn)入電子貨幣市場。這在希臘尤其如此，因?yàn)槌跏假Y本須以現(xiàn)金形式存入希臘銀行，使得其更象擔(dān)保。所有主管機(jī)關(guān)都聲稱，指令第 5 條規(guī)定的投資限制在轉(zhuǎn)化為國內(nèi)立法時(shí)均未加改變。然而，部分業(yè)內(nèi)人士聲稱細(xì)節(jié)上有些差異，但由