國際民商事訴訟中的協(xié)議管轄制度研究.pdf

1、協(xié)議管轄是當事人意思自治原則在國際民商事訴訟領(lǐng)域的延伸和具體體現(xiàn),也是確定管轄權(quán)歸屬的重要方式之一。其自誕生以來,已經(jīng)被許多國家立法所采納,并在協(xié)調(diào)國際民商事沖突和解決國際民商事糾紛中發(fā)揮了重要作用。本文結(jié)合2005年海牙《選擇法院協(xié)議公約》,在對各國協(xié)議管轄制度的立法和實踐進行比較研究的基礎上，對國際民商事訴訟中的協(xié)議管轄制度作了系統(tǒng)闡述,并嘗試為我國協(xié)議管轄制度的完善提出建議。
　　本文共計三萬余字,主體結(jié)構(gòu)分為五個部分。

2、r>　　第一部分為協(xié)議管轄制度的價值追求。協(xié)議管轄制度的發(fā)展經(jīng)歷了一個從不被接受到部分接受,再到廣泛認可的過程?，F(xiàn)今絕大多數(shù)國家已經(jīng)在立法中規(guī)定了協(xié)議管轄制度,并且在司法實踐中允許當事人就已經(jīng)或?qū)戆l(fā)生的爭議協(xié)議選擇管轄法院。作為一項重要的管轄權(quán)制度,協(xié)議管轄制度以自由、公正和效率為價值追求。
　　第二部分為協(xié)議管轄適用的范圍,當事人之間何種性質(zhì)的爭議可以由雙方當事人設定管轄協(xié)議,這是一個極為復雜的問題,也是適用協(xié)議管轄制度應首先

3、解決的問題。一般來說,各國立法都允許當事人在合同爭議中訂立管轄協(xié)議。除了合同領(lǐng)域外,許多國家還規(guī)定只要是屬于財產(chǎn)方面的爭議,都是協(xié)議管轄的適用范圍。綜觀一些國家的新近立法,不難發(fā)現(xiàn)協(xié)議管轄不僅適用于財產(chǎn)法領(lǐng)域,并已經(jīng)開始擴展到身份、婚姻家庭、繼承等領(lǐng)域。擴大協(xié)議管轄適用的案件范圍,對于解決國際民商事管轄權(quán)沖突有非常積極的意義。
　　第三部分為管轄協(xié)議要件及其法律適用,主要包括對形式要件和實質(zhì)要件的分析及管轄協(xié)議的法律適用。管轄協(xié)議

4、是指雙方當事人以各種形式表達其管轄權(quán)合意的協(xié)議。有效的管轄協(xié)議應該是要件齊全的。合同的形式通常被分為口頭形式、書面形式和其他形式。筆者從協(xié)議管轄產(chǎn)生的方式即明示和默示的角度,討論管轄協(xié)議除口頭形式以外的其他形式。綜觀世界各國的立法和司法實踐,不難看出對管轄協(xié)議的形式要求是日益放寬并趨于靈活的。本文認為默示的協(xié)議管轄實為法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則實施的一種推定權(quán),其不宜歸于協(xié)議管轄之中。對于當事人協(xié)議選擇的法院是否應與爭議有一定聯(lián)系,一直以來

5、都存在爭議,各國法律對此問題也有不同規(guī)定。就新近的立法和國際公約觀之,其對當事人選擇與爭議無實際聯(lián)系的法院管轄采取了寬容的態(tài)度。這可以促進當事人達成協(xié)議。對于管轄協(xié)議的法律適用,筆者認為應在整體論的框架下適用法院地法來確定管轄協(xié)議的準據(jù)法。這樣做符合管轄協(xié)議的特殊性要求,有利于協(xié)議管轄優(yōu)勢的發(fā)揮,并有利于案件糾紛的快速解決。
　　第四部分為協(xié)議管轄的效力及其限制。協(xié)議管轄的效力是指合法有效的管轄協(xié)議所產(chǎn)生的法律約束力。這種法律約束

6、力分為直接效力和間接效力。直接效力通常又可以分為對當事人的效力和對法院的效力。對法院的效力又分為對協(xié)議選擇法院的效力和對協(xié)議選擇法院以外法院的效力。本文主要討論排他性管轄協(xié)議對法院的效力。大多數(shù)國家在承認協(xié)議管轄制度,充分尊重當事人自主選擇法院權(quán)利的同時,又對協(xié)議管轄的效力作出了一定的限制。公共秩序保留原則、不方便法院原則和弱方當事人保護原則都體現(xiàn)了對協(xié)議管轄效力的限制。對協(xié)議管轄進行限制的目的不應是否定其制度價值,而應是彌補協(xié)議管轄的

7、不足,使該制度揚長避短,更好地發(fā)揮其優(yōu)越性。
　　第五部分為我國協(xié)議管轄制度。本文首先對協(xié)議管轄制度在中國的歷史沿革略作回顧,并對當前相關(guān)立法情況進行了介紹,同時總結(jié)了我國協(xié)議管轄制度的特點。在此基礎上，結(jié)合世界各國和國際先進立法經(jīng)驗,對中國協(xié)議管轄制度提出了幾點建議,主要包括:統(tǒng)一我國立法體例,取消雙軌制;擴大協(xié)議管轄制度適用的案件范圍;放寬對協(xié)議管轄形式的要求;漠視或淡化爭議與管轄協(xié)議法院的聯(lián)系;明確協(xié)議管轄的排他效力;增加公