（并購重組）律師并購業(yè)務盡職調查業(yè)務操作指引

1、1一、并購中的盡職調查律師操作指引.............................................................................................1二、收購有限責任公司業(yè)務操作指引.............................................................................................

2、8三、資產(chǎn)重組與并購法律業(yè)務執(zhí)業(yè)風險提示...............................................................................27一、并 一、并購中的盡 中的盡職調查 職調查律師操作指引 操作指引 （一）引言（1）為充分發(fā)揮律師在企業(yè)并購中從法律上發(fā)現(xiàn)風險、判斷風險、評估風險的獨特作用，引導律師高效、高質地完成企業(yè)并購的盡職調查，依據(jù)《中華人民共和國律師法》 、《律

3、師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》和相關法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定及律師行業(yè)公認的律師執(zhí)業(yè)準則、慣例制定本指引。（2）本指引是為了規(guī)范律師事務所和律師從事企業(yè)并購之盡職調查法律業(yè)務的執(zhí)業(yè)行為，保證盡職調查的質量、效率，并明確執(zhí)業(yè)責任。（二）基本規(guī)范（1）律師應當嚴格遵守法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，遵守律師執(zhí)業(yè)道德和執(zhí)業(yè)規(guī)范，誠實守信、勤免盡職、審慎嚴謹。（2）律師應嚴守所知悉的委托人、目標企業(yè)及執(zhí)業(yè)中所知悉的其他相關方的商業(yè)秘密，并不得利用

4、所知悉的商業(yè)秘密為律師本人、律師事務所及其他人謀取利益。（3）律師從事企業(yè)并購的盡職調查法律業(yè)務應當具備相應服務的專業(yè)能力，包括必備的法律專業(yè)素質及企業(yè)并購運作、財務會計、企業(yè)管理、勞動人事等方面的基礎知識。（4）律師從事企業(yè)并購的盡職調查法律業(yè)務應當在委托人授權范圍內依照本指引的要求，不受其他單位或個人的影響和干預，獨立工作，維護委托人的合法權益。（5）律師事務所接受委托后應指派具備要求的律師承辦，實習律師（含助理律師或律師助理或其他

5、輔助人員）不得獨立承辦，但可協(xié)助律師完成相關的工作。（6）律師從事盡職調查法律業(yè)務，不得有下列行為：①嚴禁建議或協(xié)助委托人或目標企業(yè)從事違法活動或實施虛構事實的行為，只能對委托人要求解決的法律問題進行法律分析和評估，并提出合法的解決方案。②嚴禁親自及協(xié)助或誘導委托人弄虛作假，偽造、變造文件、資料、證明等。③嚴禁向委托人及監(jiān)管、審批機構等提供律師經(jīng)合理謹慎判斷懷疑是偽造或虛假的文件、資料、證明等。（7）對于委托人要求提供違反法律、法規(guī)、規(guī)

6、范性文件及律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的服務，律師事務所及律師應當拒絕并向委托人說明情況。（8）律師事務所和承辦律師應如實、準確、完整地向委托人披露盡職調查所獲得的信息，并做出適當?shù)姆煞治雠c評估，不得故意隱瞞、遺漏主要信息或做虛假陳述。（9）律師應當與注冊會計師、資產(chǎn)評估師等密切配合，通過專業(yè)分工協(xié)作和充分的業(yè)31.目標企業(yè)的主體資格、并購的授權與批準的審查（1）目標企業(yè)的設立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗資證明（報告） ；（2）目

7、標企業(yè)登記事項，歷次變更、變動情況的合法合規(guī)性；（3）目標企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為；（4）目標企業(yè)年審情況及是否有影響目標企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊銷、注銷；（5）目標企業(yè)經(jīng)營中依法應取得的資質、認證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效；（6）本次并購交易是否已取得合法有效的授權和批準，對并購條件是否限制性要求。2.目標企業(yè)股權結構和股東出資的審查（1）目標企業(yè)當前的股權結構及合法性；（2）目標

8、企業(yè)股權結構的變革過程及其合法性；（3）目標企業(yè)股權是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰；（4）目標企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：①出資方式；②出資比例與數(shù)額；③是否有虛報注冊資本或虛假出資情況；④出資是否被抽逃、挪用；⑤用于出資的有形財產(chǎn)的權屬；⑥用于出資的有形財產(chǎn)是否經(jīng)評估作價；⑦用于出資的有形財產(chǎn)是否移交及過戶；⑧用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權屬證書；⑨用于出資的無形資產(chǎn)的類別；⑩用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期

9、；B11 用于出資的無形資產(chǎn)評估作價；B12 用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；B13 有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權屬爭議，有無潛在出資訴訟或仲裁；B14 用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質押、目前狀況；B15 出資是否履行了法定手續(xù)。（5）目標企業(yè)對外投資情況包括：①設立分公司情況；②投資參股子公司情況、出資額、所占比例或股份；③投資控股子公司情況、出資額、所占比例或股份。（6）目標企業(yè)股本變動及相應合同、章程、決議

10、、批文、變更登記情況；（7）目標企業(yè)及其關聯(lián)企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算情況。3.目標企業(yè)章程的審查（1）章程內容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程；（2）章程是否履行了必要的批準手續(xù)及是否在公司登記機構登記備案；（3）章程內容中是否有反收購條款，如有，則查明具體內容；（4）章程內容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應手續(xù)；（5）章程內容是否有超級多數(shù)條款，并評估其意義；（6）章程內容是否有董事會分期、分級選舉條款，禁