法國國際私法中的互惠原則.pdf

1、法語“La réciprocité”即“互惠”,在漢語包含互惠利益、互惠正義和互惠原則的含義。法語釋義為:行為主體針對相對主體的行為施以同樣的行為,從而產(chǎn)生等同的效力與后果的狀態(tài),出現(xiàn)亞里士多德所謂的“中庸”的局面。法語“La réciprocité”是名詞,用以描述由于行為與方式的比例與對等,而產(chǎn)生結(jié)果相對中和的狀態(tài)。
　　 在法國國際私法法源中,作為法律原則的“互惠”,由憲法第55條和民法典第11條得以確立。依此互惠原則,條

2、約處于優(yōu)先于國內(nèi)法源的地位?；セ菰瓌t隨著沖突法的產(chǎn)生而出現(xiàn),在各個階段的沖突法律實踐與學(xué)說發(fā)展中,始終占據(jù)著在國際私法中的原則地位。在屬人法與屬地法時代,“互惠”伴隨著法律實踐而產(chǎn)生；在法則區(qū)別說時代,互惠原則中的主權(quán)平等、內(nèi)外國法律平等、外國法律的平等適用、內(nèi)外國人法律地位平等的基本觀念開始得到區(qū)分。荷蘭胡伯三原則,被視為對“互惠”的最初學(xué)說闡釋?；谄毡橹髁x的薩維尼明確提出了國際交往中的互惠原則。近現(xiàn)代國際私法學(xué)說中,在主權(quán)沖突與利

3、益沖突、普遍主義與特殊主義、國家主義與國際主義、屬人主義與屬地主義各個學(xué)派的論爭中,互惠原則始終以其不同的側(cè)面得到強(qiáng)調(diào)。
　　 在當(dāng)代法國國際私法的法律實踐中,互惠原則的一般適用指依據(jù)條約和普遍承認(rèn)的慣例而適用法律的一般情況。在國籍法中即關(guān)于法國國籍的判定依據(jù)法國法。在外國人地位法律中,互惠原則是由民法典第11條所確立的基本法律原則。在現(xiàn)行的法國沖突法中,互惠原則的內(nèi)容被分別體現(xiàn)在沖突法的各個部分,如國際沖突規(guī)范與國內(nèi)沖突規(guī)范,

4、包括身份關(guān)系的確定、物、法律行為、合同、民事侵權(quán)行為、婚姻的效力和財產(chǎn)問題、遺產(chǎn)問題的沖突規(guī)范。而互惠原則只有在法官對沖突法的具體適用過程中,才能充分實現(xiàn)其法律效力。雖然有遵守互惠原則的義務(wù),法國法官在實踐中仍然有適用法國法的自然傾向,于是法國最高法院出臺了一系列判例,以規(guī)制法國法官平等地對待法國法與外國法,并且規(guī)定了應(yīng)當(dāng)適用外國法的情況。在涉外司法管轄權(quán)中,法國目前主要依據(jù)所簽訂的國際條約履行義務(wù)。
　　 互惠原則在法國國際私

5、法中的特殊適用,指雖然有條約或者其它法律淵源,但仍然主要依據(jù)法國法律的情況。分別包括:關(guān)于外國人地位法律中,有最低保障待遇原則與同化原則；關(guān)于準(zhǔn)入的特殊制度,有家庭團(tuán)聚制度和申請庇護(hù)制度；關(guān)于居住的特殊制度,有對外國人融入法國社會生活的要求與途徑作出更加嚴(yán)格規(guī)定的制度；關(guān)于強(qiáng)制離境,包括義務(wù)離開法國領(lǐng)土與因下達(dá)驅(qū)逐令而驅(qū)逐出境；關(guān)于外國人在法國的權(quán)利,有外國人在法國的公權(quán)利的特殊規(guī)定；關(guān)于確定公司所在地有控制說制度,該制度經(jīng)常體現(xiàn)于特殊

6、的法律問題之中,如戰(zhàn)爭損害的賠付,公共服務(wù)特許,銀行活動,旅游代理,出版等,只要上述活動與法國有最低限度的相關(guān),法國認(rèn)為即可以主張適用法國的法律；作為解決管轄權(quán)沖突的互惠原則的特殊適用,有管轄權(quán)選擇制度；作為外國判決承認(rèn)與執(zhí)行的互惠原則的特殊適用,有財產(chǎn)判決書方面的特殊規(guī)定。
　　 由此,能夠得到完善中國國際私法的啟示。中國現(xiàn)行法律否定了法官造法的權(quán)力,中國沒有確保法官恰當(dāng)?shù)剡M(jìn)行法律選擇,平等地適用內(nèi)外國法律,準(zhǔn)確地適用條約和外