侵權法上的損害概念研究.pdf

1、損害是侵權法上的重要概念,是侵權法的核心,甚至可以說整部侵權法都是圍繞損害的認定而展開的。傳統(tǒng)的理論偏重于從損害范圍的量的層面來認定損害。在這樣的思維定式下,有了相應的差額說、組織說等關于損害本質(zhì)的學說。這些學說對損害的認識是倒果為因的。以量的大小來認定損害的有無,結果使得在一些情形下,當事人雖受有損害卻得不到法律的救濟。這樣嚴重違背了人們的正義觀念。并且隨著諸如使用損失、生物學上的損害等新的損害形態(tài)得到司法實踐的承認,由于這些損害形態(tài)

2、本身缺乏利益比較的基礎,從損害范圍的量的層面來認定損害的做法只能是削足適履。舊的損害觀面對新的損害形態(tài)更多的是無所適從。基于此,本文認為應該轉換認識損害的視角,把損害僅僅當成是責任成立上的要件來考慮。損害是一個法律概念而非自然概念。在此認識下,本文贊同損害的規(guī)范說。并且在規(guī)范說之下,在審理侵權損害賠償案件時,要嚴格區(qū)分責任成立和責任范圍兩個步驟,在此基礎上，進一步區(qū)分損害的概念、損害的金錢評價和損害賠償范圍三個概念。
　　本文第一

3、部分對損害和侵權法上與損害相關的兩個概念即“侵害”和“損失”做了對比,澄清這些語詞的差異,方便我們更好地從法律文本上認識損害,也為本文第五部分對我國《侵權責任法》上的損害規(guī)定的點評奠定了基礎。
　　本文第二部分介紹了侵權法上的損害概念的歷史發(fā)展。分析了從羅馬法到近現(xiàn)代歐洲法上的損害概念,總結出損害的發(fā)展趨勢,即損害概念表述的抽象化和損害外延的擴張化,為本文第四部分介紹規(guī)范說做好理論鋪墊。
　　本文第三部分從科技、經(jīng)濟形態(tài)和思

4、想領域描述了現(xiàn)代社會之于傳統(tǒng)社會的變遷,突出現(xiàn)代社會的“風險性”。侵權法面對“風險社會”的回應就是其規(guī)范重點從保障行為自由向加大對受害人的救濟轉變?；诩哟髮κ芎θ说木葷男枰?侵權法上的損害地位日益凸顯。這為支持規(guī)范說做好理論鋪墊。
　　本文第四部分是全文的重點。在對差額說和組織說的特點和不足進行分析之后,本文認為差額說與組織說的不足是其研究視角的缺陷造成的,即差額說與組織說都是從損害范圍大小的角度來認識損害的,這種看問題的視角

5、本身就是倒果為因的。損害的認定是一個價值判斷而非純粹技術判斷,差額說和組織說就是用技術判斷代替了價值判斷,才導致在差額說與組織說之下會出現(xiàn)一些我們眼中理所當然的損害構不成法律上的損害。基于此,本文認為應當轉換視角,用責任成立的視角而非責任范圍的視角認識損害,而損害的規(guī)范說就是契合這種研究視角的,也是本文所支持的。
　　本文的第五部分從純粹的理論分析回到現(xiàn)實中來,主要分析我國《侵權責任法》所規(guī)定的損害的特點,并分析了其不足。指出《侵