對賭協(xié)議之法理探究——以蒙牛等對賭案例為切點(diǎn).pdf

1、對賭協(xié)議源自于西方的價(jià)格調(diào)整機(jī)制，其是在投、融資方對企業(yè)的部分價(jià)值難以取得一致而簽訂的對不確定的價(jià)值部分暫估一個(gè)中間目標(biāo)，并在私募條款清單中約定：如果約定的情況出現(xiàn)，則投資人有權(quán)行使該估值調(diào)整的權(quán)利，如果約定的情況未能出現(xiàn)，則企業(yè)融資方或創(chuàng)始人可行使該權(quán)利。該協(xié)議在西方PE投資中經(jīng)常出現(xiàn)。因其本身的結(jié)果不確定性而具有“賭”的色彩，在引進(jìn)我國時(shí)被稱為“對賭”。
　　 我國私募中的對賭協(xié)議有別于西方的價(jià)格估價(jià)機(jī)制，其本身的博弈色彩更

2、強(qiáng)，變西方的雙向博弈為單向博弈，并多以“業(yè)績”碼和“非業(yè)績”碼為主要內(nèi)容。其內(nèi)容形式簡單于西方的估價(jià)調(diào)整機(jī)制，然而其條件卻更為苛刻，自太子奶因?qū)€協(xié)議而陷入危途后，面對金融危機(jī)的大氣候和國家經(jīng)濟(jì)調(diào)控形式，一方面，許多對賭協(xié)議都面臨太子奶一樣的共輸局面，另一方面，對資金的渴求導(dǎo)致許多企業(yè)家飲鴆止渴，對投資方苛刻的對賭協(xié)議欣然接受。由此，在資本和法律實(shí)務(wù)界掀起了強(qiáng)烈的爭議：全盤否定對賭和呼吁對賭協(xié)議合法化。
　　 故而，溯本清源，從

3、法律層面分析對賭協(xié)議，并探尋其在我國的法律基礎(chǔ)和法律適用，以期其在我國當(dāng)前法律框架內(nèi)尋求法理根基，成為本研究的主要內(nèi)容。本文是在法學(xué)理論界對此專項(xiàng)研究非常少而膚淺甚至可以說尚屬空白的情況下，以當(dāng)前我國相關(guān)典型案例為基礎(chǔ)進(jìn)行的嘗試性研究。本文包括：
　　 第一章：當(dāng)前我國資本界對賭協(xié)議的經(jīng)典案例及結(jié)果分析。該章以蒙牛、永樂、太子奶、徐工集團(tuán)四個(gè)經(jīng)典對賭案例不同結(jié)果說明當(dāng)前對賭協(xié)議在我國資本市場的表現(xiàn)形式。
　　 第二章：對

4、賭協(xié)議的源流考。由案例分析說明對賭協(xié)議的本質(zhì)含義、在融資合同條款清單的表現(xiàn)形式，厘清說明我國對賭協(xié)議的基本涵義及在我國當(dāng)前的適用表現(xiàn)。
　　 第三章：對賭協(xié)議的法律關(guān)系、法理屬性研究，從法律層面對對賭協(xié)議進(jìn)行剖析，說明對賭協(xié)議的法律性質(zhì)，其規(guī)定的權(quán)利與形成權(quán)、期待權(quán)的關(guān)系以及對賭協(xié)議的合法化和糾紛的法律救濟(jì)途徑。
　　 第四章：對我國當(dāng)前企業(yè)融資和私募投資簽訂對賭協(xié)議存在的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析并對規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)提出完善措施，以期學(xué)以致