簡述對賭協(xié)議

1、1簡述對賭協(xié)議摘要對賭協(xié)議作為一種商事法律行為，在我國的民商事法律中并未明確規(guī)定，但是在經(jīng)濟(jì)活動中卻被廣泛實(shí)踐，因此對該商事法律行為的研究亦意義重大。本文希望通過對實(shí)際發(fā)生在我國商事活動中的事例進(jìn)行分析，以明確對賭協(xié)議本身存在法律風(fēng)險，然后通過對對賭協(xié)議本身存在的各個法律風(fēng)險的分析，以期尋找有效的法律風(fēng)險防控方法。關(guān)鍵詞對賭協(xié)議事例法律風(fēng)險風(fēng)險防控作者簡介：李松松，北京市朝陽區(qū)人民檢察院。中圖分類號：D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號

2、：10090592（2016）0510102一、概述對賭協(xié)議又被稱為估值調(diào)整機(jī)制，是指投資者（委托方）與融資者（代理方）對于企業(yè)未來某些事項(xiàng)的不確定性“暫不爭議”，而是約定根據(jù)運(yùn)營的實(shí)際情況調(diào)整企業(yè)的估值，從而重新劃定雙方的利潤邊界。如果約定的條件出現(xiàn)，投資方可以行使一種權(quán)利；如果約定的條件不出現(xiàn)，融資方則行使另一種權(quán)利。對賭協(xié)議意在通過激勵被投資方去實(shí)現(xiàn)投資方所設(shè)定的目標(biāo)，以達(dá)到投資方利益最大化。對賭協(xié)議最早在我國成功適用的案例是摩根

3、士丹利等機(jī)構(gòu)對蒙牛集團(tuán)的投資。由此成功的案例引發(fā)了中國大陸在隨后的一段時間內(nèi)大量對賭協(xié)議的出現(xiàn)，但是種風(fēng)險投資并不是總是成功的，同樣作為經(jīng)營奶制品的太3占離岸合資公司30%股權(quán)，同時，雙方還簽了一份對賭協(xié)議：在收到7300萬美元注資后的前3年，如太子奶集團(tuán)完不成30%的業(yè)績增長，太子奶集團(tuán)創(chuàng)辦人李途純將會失去控股權(quán)，如果超過50%，就可調(diào)整注資方股權(quán)。截至2008年7月28日，太子奶全國銷售只完成了年計(jì)劃的26.75%。到最后，太子奶集

4、團(tuán)不僅未能完成其在對賭協(xié)議中的任務(wù)，反而負(fù)債累累，太子奶集團(tuán)的創(chuàng)辦人李途純被迫放棄自己的控股權(quán)，太子奶集團(tuán)的風(fēng)險對賭以失敗告終。為什么同樣行業(yè)的兩家企業(yè)與基本上相同的相對方簽訂了同樣為吸引資金的對賭協(xié)議后卻產(chǎn)生了不同的后果呢？當(dāng)然事后很多學(xué)者從當(dāng)時的經(jīng)濟(jì)、社會狀況、經(jīng)營等諸多非協(xié)議方面對該不同結(jié)果的原因進(jìn)行了探討，認(rèn)為蒙牛在簽訂對賭協(xié)議時和協(xié)議的一段時間內(nèi)，國際市場尚比較穩(wěn)定，且國內(nèi)經(jīng)濟(jì)正呈蓬勃發(fā)展之勢，特別是奶制品市場需求大量增加，總

5、體上外在的條件對蒙牛發(fā)展是極為有利的，同時蒙牛的高層在對吸引入投資后的經(jīng)營卻更加謹(jǐn)慎，最后內(nèi)外兼得，蒙牛成功完成了在協(xié)議中自我規(guī)制的任務(wù)，取得了雙贏的結(jié)果。但是太子奶集團(tuán)在簽訂對賭協(xié)議時，國際國內(nèi)市場與蒙牛簽訂對賭協(xié)議時已經(jīng)發(fā)生了巨大的變化，此時國內(nèi)的奶制品需求雖然在持續(xù)增長但是奶制品行業(yè)的競爭卻更加激烈了，而協(xié)議簽訂后，國內(nèi)卻接連發(fā)生雪災(zāi)、地震、金融動蕩以及三鹿奶粉事件，加上國家宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控的影響，國內(nèi)出現(xiàn)了對奶制品市場發(fā)展極為不利的