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文檔簡介
1、“什么是法律”以及“哪些屬于法律”這一法哲學(xué)基本問題一直困擾著法學(xué)理論界和實(shí)務(wù)界的先哲們,尤其在十八和十九世紀(jì)——在理論界,法學(xué)尚未成為一門獨(dú)立的學(xué)科;而在實(shí)務(wù)界,人們孜孜以求的在立法領(lǐng)域?qū)で罂茖W(xué)化的法律構(gòu)建;正是在這種大背景下,在人類歷史舞臺上,特別是在英國歷史長河中閃耀著兩顆褶褶發(fā)光的巨人--杰里米·邊沁,一個尋求法律革新以及構(gòu)建科學(xué)化法律的英國著名功利主義法學(xué)家;約翰·奧斯丁,法律實(shí)證主義的創(chuàng)始人,一名用畢生精力追求法學(xué)科學(xué)化的開
2、創(chuàng)性著名法學(xué)家。他們在這一法哲學(xué)的基本問題的研究上實(shí)現(xiàn)了新的突破,成為創(chuàng)建法律實(shí)證主義最直接的貢獻(xiàn)者。
“法律的存在是一回事,它的優(yōu)缺點(diǎn)是另一回事,法律是否存在于它是否符合某假定的標(biāo)準(zhǔn)是兩個不同的問題。一個法律,我們可能恰巧不喜歡它,或者它可能不符合我們用以認(rèn)可法律的標(biāo)準(zhǔn),但只要它確實(shí)地存在,它便是法律,這是一個事實(shí)?!?上述“法律就是法律”的話語成為了法律實(shí)證主義的地標(biāo),在關(guān)涉事實(shí)問題和價值問題上,法律實(shí)證主義的開端人物給了
3、旗幟鮮明的回答—“有關(guān)事務(wù)如何的知識”并不能告訴我們它應(yīng)當(dāng)如何,這一對“休謨問題”的回應(yīng),是由法律實(shí)證主義的開端人物邊沁進(jìn)行的回答和細(xì)致闡述;這一觀點(diǎn)被后來的奧斯丁加以承繼,并進(jìn)行了相應(yīng)的擴(kuò)展和修正,進(jìn)而對后世產(chǎn)生了廣泛而深遠(yuǎn)的影響?!鞍凑蘸笫缹λ麄兊脑u價,他們的觀點(diǎn)都被總結(jié)為主權(quán)者以強(qiáng)制力為后盾的命令,雖則邊沁更傾向于‘符號或標(biāo)識’而奧斯丁更關(guān)注‘命令’,但之后的法律實(shí)證主義者認(rèn)為他們的觀點(diǎn)類似?!?正是基于上述認(rèn)知,人們一直將邊沁和
4、奧斯丁兩人等而是之,認(rèn)為他們兩人在“什么是法律?”以及“哪些屬于法律”這一基本問題上觀點(diǎn)一致。我們不可否認(rèn)兩人在法律實(shí)證主義的很多方面存在著或多或少的相似之處和承繼關(guān)系,然而兩者在“法律”概念的理解上只是表面上相似,內(nèi)里卻有著極大的差異。本文的研究便試圖消除人們對邊沁與奧斯丁的誤解,一方面,有利于準(zhǔn)確地定位邊沁與奧斯丁在法學(xué)史上的地位;另一方面,有助于理清法律實(shí)證主義“法律是什么”這一法哲學(xué)基本問題。
文章主要包括以下四部分:
5、
首先是引言。主要闡述了論文的問題緣起與中心主題、研究綜述,并對論文寫作過程中所運(yùn)用的研究方法和目的進(jìn)行了概括。本文主要分析邊沁和奧斯丁在“法律”概念上的不同點(diǎn)和相同點(diǎn),特別是對兩者差異性的尋找來探討他們兩人“法律科學(xué)化”和“法學(xué)科學(xué)化”的根本不同,并試圖探討這兩者背后的原因,進(jìn)而在兩者的法律概念論上評述其各自的合理性,同時期望在此基礎(chǔ)上,客觀評價早期法律實(shí)證主義者邊沁與奧斯丁的地位和作用。
第一章主要對比奧斯丁和邊
6、沁在法律概念認(rèn)識上的“同”與“異”。在奧斯丁對邊沁法律概念的繼承上來看,兩者都是法律領(lǐng)域的“祛魅者”,堅(jiān)守“法律實(shí)在說”,主張事實(shí)與法律的分離,即都堅(jiān)持實(shí)證主義的立場,并且在對待自然法的態(tài)度上有很多相似性。在“法律命令說”上,兩者在法律要素是認(rèn)識上有很多共同點(diǎn),如主權(quán)者、獨(dú)立的政治社會、一般命令、意志說等。兩者作為法律背后依據(jù)的“功利主義”,都堅(jiān)持功利主義,兩人都是“科學(xué)法律”之信徒,都試圖將自然法學(xué)方法照搬到法律領(lǐng)域,并且兩者都有著相
7、同的經(jīng)驗(yàn)主義立場;然而兩者也存在著巨大的差異,邊沁與奧斯丁對法律概念的認(rèn)識迥異。一個是“溫和”的法律概念,一個是“嚴(yán)格”的法律概念,相交而言,邊沁的法律概念比較“溫和”,因?yàn)樗摹胺伞倍x非常寬泛,而奧斯丁經(jīng)常強(qiáng)調(diào)“嚴(yán)格或準(zhǔn)確意義上的法律”,其范圍要小得多。同時兩者對習(xí)慣法、國際法以及特殊規(guī)章等的理解都不同,兩者對于司法決定是否是法律也有不同的認(rèn)識。由此問題,可以論及兩者對于“自由裁量權(quán)”的不同認(rèn)識,由此反駁很多人將法律實(shí)證主義者歸結(jié)
8、為“法律形式主義者”的錯誤做法。除此之外,兩人在還存在著“規(guī)則功利主義”與“行為功利主義”的區(qū)別。
第二章主要分析邊沁與奧斯丁在法律概念上差異的主要原因。一方面,兩者的目的差異即尋求“法律科學(xué)化”與探尋“法學(xué)科學(xué)化”的不同。邊沁重視的是審查性法理學(xué)與立法科學(xué),奧斯丁側(cè)重的是描述性法理學(xué)與法律科學(xué)。奧斯丁曾將自己的主要工作形容為“解扣”,即解開知識之扣,也就是說,澄清那些由于復(fù)雜組合而形成的令人困惑的觀念,建構(gòu)一個確定的概念體系
9、,揭示那些相近概念之間的區(qū)別,最終使得這些概念得到清楚、一致的應(yīng)用,而邊沁的主要工作不是這樣。邊沁狂熱地追求“法典化”,奧斯丁則訴諸了羅馬法原理來建構(gòu)法律科學(xué);另一方面,兩者的身份差異造就兩者不同的事業(yè)追求,邊沁作為“激進(jìn)的法律改革家”的主要工作是“破”,而奧斯丁作為“法律科學(xué)的建構(gòu)者”的主要工作是“立”。
第三章在承接前兩章論述的提起下展開深入的研究,即在厘定兩者在法律概念相似點(diǎn)和不同點(diǎn)的基礎(chǔ)上,同時分析兩者差異深層次的背后
10、,進(jìn)一步對邊沁與奧斯丁法律概念論的做更深入的評述。一方面,評述“兩者的法律概念論在哪一方面更為合理?”,理清法律實(shí)證主義“法律就是法律”這一地標(biāo)性話語;另一方面,討論“如何客觀地評價早期的法律實(shí)證主義者邊沁與奧斯???”進(jìn)而消除人們對邊沁和奧斯丁的誤讀。
邊沁和奧斯丁作為法律實(shí)證主義的重要奠基人和創(chuàng)建者,其兩人的貢獻(xiàn)是不可否認(rèn)的,雖然兩者在很多方面存在著交匯點(diǎn),然而由于兩人各自的歷史差異和社會身份的不同,使得兩者在法律概念論上又
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