毒丸計劃法律問題研究.pdf

1、毒丸計劃是應(yīng)對敵意收購的最重要的防御措施之一，毒丸計劃的采用對公司治理結(jié)構(gòu)和公司控制權(quán)市場有著顯著的影響。本文首先系統(tǒng)的闡述了毒丸計劃的特點和種類，接下來利用比較分析的方法探討了毒丸計劃的效力及其監(jiān)管問題。因為美國的資本市場發(fā)達，反收購的機制也比較成熟，對于反收購措施的效力及監(jiān)管的研究也都比較深入，所以本文將結(jié)合我國的實際情況，主要對毒丸計劃在美國的實施情況進行分析。文章的最后則著重討論了如何完善我國上市公司收購法律制度的問題。

2、 公司收購，尤其是敵意收購是公司控制權(quán)市場發(fā)揮作用的基礎(chǔ)，收購機制的存在對公司治理結(jié)構(gòu)的改善起著極其重要的作用。在后股權(quán)分置時期，我國公司并購市場面臨深刻的變革。隨著股權(quán)分置問題的逐步解決和全流通時代的到來，我國證券市場中的收購戰(zhàn)將會層出不窮。而且修訂后的《公司法》、《證券法》及新修訂的《上市公司收購管理辦法》消除了一些制約公司收購行為的障礙，這將會極大地促進公司并購市場的發(fā)展。 隨著公司收購現(xiàn)象的增加，反收購行為也會相應(yīng)增加。

3、面臨敵意收購的威脅，上市公司可以在現(xiàn)有法律法規(guī)許可的范圍內(nèi)選擇一些反收購措施。對于一個新興并正處于轉(zhuǎn)型期的中國資本市場來說，上市公司構(gòu)建完善的反敵意收購機制具有重大意義，這不僅有利于推進上市公司治理結(jié)構(gòu)建設(shè)，提高公司治理水平，對于確立和維護健康的并購市場秩序，提高并購市場效率也能起到積極的作用。反收購法律機制的完善還可以促進資本市場逐步走向成熟，切實保護投資者的利益。 雖然新的《公司法》、《證券法》及新修訂的《上市公司收購管理辦

4、法》的出臺為公司收購這個新的市場問題提供了一定的法律依據(jù)，但至今為止，我國公司反收購立法還是很不成熟，在西方發(fā)達國家討論多年的目標(biāo)公司反收購問題在我國相關(guān)立法與研究中依然是一個空白。這無疑不利于保障我國市場經(jīng)濟秩序的公正與穩(wěn)定，也將給我國經(jīng)濟發(fā)展帶來諸多消極影響。如何對反收購措施進行規(guī)制，判斷反收購措施的合法性就成為我國收購立法不得不面對的問題。各國和地區(qū)的收購立法均明確其反收購的立法政策，并對具體反收購措施的合法性作出規(guī)定。美國的資本

5、市場發(fā)達，反收購的機制也比較成熟，對于反收購措施的效力及監(jiān)管的研究也都比較深入。因此，本文將結(jié)合我國的實際情況，主要對美國著名的反收購機制一毒丸計劃進行分析，并對完善我國上市公司收購法律制度進行一些初步探討?？v觀美國的公司收購兼并歷史，不難發(fā)現(xiàn)1985年特拉華州高等法院作出的Moran v. Household Internationaf，Inc．一案的判決是具有劃時代意義的。在那以前公司常常遭受敵意收購者突然襲擊，如果敵意收購者企圖收

6、購公司，繼而分解公司或出售公司以獲取利潤，目標(biāo)公司幾乎沒有什么有效的方法來阻止這種情況發(fā)生。然而在特拉華州高等法院作出著名的Moran v．Household International,Inc．一案的判決后，董事會重新獲得了掌握公司命運的機會。 該案中應(yīng)對敵意收購的方法被稱作“毒丸計劃”，也被稱作股東優(yōu)先購股權(quán)計劃。1985年，特拉華州高等法院作出了著名的Moran v.HouseholdInternational，Inc．一

7、案的判決，在判決中該法院認(rèn)為，如果敵意收購者購買目標(biāo)公司的股票達到一定程度，目標(biāo)公司可以威脅發(fā)行新股從而稀釋敵意收購者的持股比例，通過使收購的代價變得高昂以達到挫敗敵意收購的目的。這等于認(rèn)可了毒丸計劃存在的合法性。 雖然毒丸計劃現(xiàn)在仍被廣泛使用，但圍繞它的爭論卻從未停止過。反對者認(rèn)為，董事會操控毒丸計劃的使用，忽視了股東們的意圖并且給表現(xiàn)不佳的管理者提供了過分的保護。支持者認(rèn)為，毒丸計劃使收購的價格提高，從而使股東受益。同時雙方

8、都認(rèn)為，毒丸計劃是個了不起的創(chuàng)新。有的法學(xué)評論家認(rèn)為毒丸計劃是20世紀(jì)公司法律藝術(shù)中最重要的一項發(fā)明。 毒丸計劃雖然有不同的種類，但其運作機制大致相同。如果敵意收購者購買目標(biāo)公司的股份達到一定比例，所有的股東-除了敵意收購者-均有權(quán)以50﹪的折扣購買新股，這將大大的稀釋收購者在目標(biāo)公司的持股比例。從1985年以來，幾乎沒有收購者能成功的“吞下毒丸”而成功的收購有毒丸計劃保護的公司。 盡管毒丸計劃在應(yīng)對敵意收購方面卓有成效

9、，但許多人仍對毒丸計劃持懷疑態(tài)度。The Corporate Library-一家研究公司治理的公司一的創(chuàng)始人Nell Minow對董事會控制毒丸計劃持反對態(tài)度，認(rèn)為公開公司應(yīng)屬于股東。她認(rèn)為“財富是可以讓與的?！彼J(rèn)為股東應(yīng)對公司財產(chǎn)有最終決定權(quán)。Stanford大學(xué)的RonaldGilson教授認(rèn)為，公司應(yīng)該制定細(xì)則，使股東有權(quán)修改或撤銷既存的毒丸計劃，這樣他們就可以表達對收購要約的支持。由于毒丸計劃所受到的廣泛質(zhì)疑，許多公司也開始

10、對其采用的毒丸計劃進行改進。例如Southwest Airlines就采納了所謂的“可吞下的毒丸”(“chewablepill”)，如果收購者能以預(yù)先規(guī)定的高價格收購股份，并且收購有雄厚的資金支持或全部用現(xiàn)金收購，則毒丸計劃會自動失效。這種改進的毒丸計劃既能保護股東的利益，使其獲得更高的收購價格，也使毒丸計劃免受董事會的任意操縱，是一種比較理想的改良版毒丸計劃。 毒丸計劃是應(yīng)對敵意收購的最重要的防御措施之一，毒丸計劃的采用對公司