實物出資法律制度研究.pdf

1、本文共分四個部分。文章第一部分探討了實物出資制度的理論基礎。首先，筆者簡單地介紹了一下實物出資的概念和意義。所謂實物出資就是以民法上的物出資。借鑒羅馬、法國和德國民法上關于物的概念，將實物出資中的物界定為有體財產(chǎn)。實物出資是我國實踐中十分普遍的出資形式。一方面，利用實物出資可以使稀缺的市場資源得到有效地利用和整合；另一方面，在許多情況下，這些有形財產(chǎn)的確為公司經(jīng)營所需，發(fā)起人直接以該財產(chǎn)出資，可以省卻公司成立后再行購買的煩累。其次，新公

2、司法關于實物出資制度的相關改進，體現(xiàn)了公司法從資本信用到資產(chǎn)信用的形成發(fā)展趨勢，因此在這分析了資本信用和資產(chǎn)信用的理念區(qū)別。公司資本信用理念認為，公司資本形成公司的全部信用與經(jīng)營基礎。而公司資產(chǎn)信用理念認為公司對外承擔責任的范圍取決于其擁有的資產(chǎn)，而不取決于其注冊的資本。表現(xiàn)在實物出資制度上，包括擴展實物出資標的物的范圍、適當弱化強制性的驗資程序等。最后，從實物出資制度發(fā)展的歷史來看，其間無不內蘊著自由、安全和效率的基本價值取向。自由價

3、值是從意思自治的角度來講的，對于股東而言，實物出資方式的選擇也應是一個意思自治的過程，他們會就財產(chǎn)的增值性和安全性作出一個妥善的安排，在公司立法上，立法者應充分尊重股東的自由意志，在最大程度上放寬對實物出資的限制。而發(fā)起人是以贏利為根本目的來設立公司的，這便有可能導致股東以損害其他股東或債權人的利益為代價來獲取自身的利益，所以有必要對實物出資設置相應的規(guī)則和制度，以保護債權人的利益和實現(xiàn)股東之間的利益均衡。再者必須以效率為核心價值目標作

4、出實物出資制度的立法設計，而實物出資的效率價值主要是通過降低公司設立、經(jīng)營的成本，簡化程序設置來實現(xiàn)的。 本文的第二部分主要是對各主要發(fā)達國家的實物出資制度進行比較研究，以期對我國的相關制度產(chǎn)生借鑒意義。首先，筆者對德國、法國、日本和美國的實物出資制度進行了概括比較分析。德國、法國和日本在公示程序、評估和監(jiān)督制度以及對隱性實物出資行為的防范等制度方面存在異同；美國法對實物出資雖沒有像大陸法系國家那樣有嚴格的限制和設置直接的監(jiān)督措

5、施，但是美國法上存在真實價值和誠實信用等規(guī)則用以保證公司資本的真實性。其次，筆者在實物出資標的物的范圍、實物出資的評估制度、檢查制度、實物出資的風險承擔和瑕疵擔保和隱性實物出資等具體問題上介紹了各主要發(fā)達國家的相關規(guī)制。同時簡單地介紹了一下國外有關實物出資標的物適格要件的學說。 本文的第三部分分析了我國實物出資制度的現(xiàn)狀和存在問題。首先對我國公司法在實物出資標的物問題上立法模式的變遷進行了研究。從兩“規(guī)范意見”下“區(qū)別主義”和相

6、對寬泛的立法觀念，到1993年《公司法》下“統(tǒng)一主義”和相對嚴格的立法模式，再到新公司法列舉與開放性規(guī)定相結合的立法模式，順應了國際法上發(fā)達國家關于出資制度寬泛靈活的立法趨勢。在實物出資主體制度上，我國公司法只規(guī)定了發(fā)起人在公司設立時可以實物出資，而對新股發(fā)行時未授予發(fā)起人實物出資的權利。在評估責任的規(guī)定上，新公司法補充了評估機構的民事責任，相較于1993年的《公司法》，規(guī)制更加完善。不過，新公司法仍只授權募集設立的股份有限公司的創(chuàng)立大

7、會對發(fā)起人用于出資的實物的作價進行審核，與德國、日本雙重檢查制度的嚴格限制相去甚遠。接著，筆者分析了我國獨有的驗資制度被引進立法的原因和現(xiàn)狀。追溯起源，公司法確立嚴格的驗資制度的立法初衷是在于確保注冊資本的真實到位，以保障債權人利益和其他股東的權益。但在現(xiàn)實生活中驗資機構提供的虛假證明文件時有發(fā)生，讓我們不得不重新反思現(xiàn)行的驗資制度。最后，由于外商投資企業(yè)中實物出資的特殊性，筆者分析了我國外商投資企業(yè)中實物出資的有關規(guī)定，及其在實務中存

8、在的問題。 本文的最后一部分就完善我國實物出資制度提了幾點拙見。從宏觀角度而言，我國實物出資制度需要加強本身制度架構的完善以及與其他制度和機構的協(xié)調。從微觀角度而言，首先筆者結合新公司法和相關國外學說總結了我國實物出資標的物的適格要件，接著就實物出資的具體制度設計提了幾點自己的看法：完善實物出資的法定記載事項，增加出資的標的物及其金額的記載，以增強實物出資的透明度，防止實物出資者隨意變更出資物；規(guī)范我國評估制度的主體和方法；完善