論上市公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制的法律完善.pdf

1、上市公司因其支配的經(jīng)濟(jì)資源較大，往往在一國甚至全球經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中舉足輕重，因而成為一國，乃至全球國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的晴雨表。因此，它的經(jīng)營活動必然受到全社會的關(guān)注和監(jiān)督。具體而言，對上市公司的監(jiān)督有外部監(jiān)督和內(nèi)部監(jiān)督。外部監(jiān)督由于其外部性，缺少制度上的刻意安排，隨機(jī)性大且滲透公司內(nèi)部的成本過高等原因，很難達(dá)到有效監(jiān)督的效果，因此，要保證公司運(yùn)行合法和股東利益的最大化，則非依賴于內(nèi)部監(jiān)督不可。 就我國上市公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制的問題，《公司法》規(guī)

2、定上市公司應(yīng)設(shè)置監(jiān)事會，而證監(jiān)會頒布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《指導(dǎo)意見》)規(guī)定，至2002年6月上市公司的董事會中至少應(yīng)有兩名獨(dú)立董事，到2003年6月該比例應(yīng)達(dá)到1/3以上。由此，我國上市公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)呈現(xiàn)出奇特的“二元化”局面：源自德日模式的監(jiān)事會和源自英美模式的獨(dú)立董事并存。針對這一現(xiàn)象，本文通過參考西方發(fā)達(dá)國家的公司內(nèi)部監(jiān)督模式的具體設(shè)置，分析獨(dú)立董事制度和監(jiān)事會制度的異同，認(rèn)為由于兩大法系文

3、化、商事制度的差異產(chǎn)生了不同的公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，但其差別并沒有我們想象的那么大。在上市公司治理中，英美國家的獨(dú)立董事制度與我國的監(jiān)事會制度具有同質(zhì)性，獨(dú)立董事的作用基本上可以通過監(jiān)事會實現(xiàn)，在某種程度上，后者的監(jiān)督力度更大，因此，沒必要在上市公司中全面引入獨(dú)立董事制度。我國監(jiān)事會監(jiān)督乏力的原因并不在于公司機(jī)關(guān)設(shè)置的錯誤，而在于沒有嚴(yán)格依照專門監(jiān)管機(jī)構(gòu)的理念界定其具體制度，也沒嚴(yán)格行使監(jiān)督權(quán)。目前，我國上市公司的監(jiān)督體制不必重構(gòu)，但需加強(qiáng)

4、和完善。 上市公司監(jiān)事會作為上市公司內(nèi)部專門行使監(jiān)督權(quán)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，是上市公司治理結(jié)構(gòu)的一個重要組成部分。但目前我國上市公司的職能虛化與監(jiān)督權(quán)力旁落問題十分突出，監(jiān)事會已成為整個治理結(jié)構(gòu)中最弱的一環(huán)。在我國上市公司治理的現(xiàn)實中，監(jiān)事會并沒有起到應(yīng)有的監(jiān)督作用，監(jiān)事會未得到應(yīng)有的重視。造成公司監(jiān)事會監(jiān)督權(quán)難以有效行使的因素是多方面的，不僅包括觀念上的因素，還包括體制和立法上的因素。目前我國建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的改革已經(jīng)進(jìn)入了攻堅

5、階段，企業(yè)公司化改造和現(xiàn)代企業(yè)制度的建立呼喚公司法人治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，呼喚公司監(jiān)事會制度的完善。然而，從哪里入手扭轉(zhuǎn)監(jiān)事會工作不力的現(xiàn)狀，完善公司監(jiān)事會制度，進(jìn)而完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，無疑是一個艱難的抉擇。由于從觀念和體制入手，尤其是從觀念入手完善公司監(jiān)事會制度費(fèi)時長、風(fēng)險大、見效慢，因此，筆者認(rèn)為，我們應(yīng)當(dāng)著力于填補(bǔ)公司立法上監(jiān)事會制度的缺陷，通過立法的完善，逐步加強(qiáng)監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán)力，促使體制轉(zhuǎn)變和人們觀念更新，實現(xiàn)公司法人治理結(jié)構(gòu)優(yōu)化

6、，最終為我國企業(yè)公司化改造和建立現(xiàn)代企業(yè)制度提供有力的保障。 本文共分為四部分：第一部分是上市公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制的歷史源流與發(fā)展，主要對當(dāng)今兩種不同的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制——監(jiān)事會制度和獨(dú)立董事制度進(jìn)行了詳細(xì)的闡述。同時也簡單介紹了西方發(fā)達(dá)國家的公司內(nèi)部監(jiān)督模式的具體設(shè)置。第二部分是我國上市公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制的現(xiàn)狀，主要是講述我國當(dāng)前所采用的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制——監(jiān)事會制度。詳細(xì)論述了我國監(jiān)事會制度其所存在的問題及其原因。第三部分是獨(dú)立董事制度能