論我國分居制度之構(gòu)建.pdf

1、起源于中世紀(jì)歐洲教會法的分居制度，經(jīng)過數(shù)百年演進(jìn)與發(fā)展，逐漸為時代賦予新的內(nèi)涵，日益在世界許多國家的婚姻家庭立法中煥發(fā)起勃勃生機(jī)，成為近現(xiàn)代一些國家和地區(qū)婚姻法律制度中的重要組成部分?，F(xiàn)代分居制度與離婚制度在調(diào)整婚姻家庭關(guān)系時具有同等重要的意義，它不僅能夠更好地保護(hù)配偶雙方的分居權(quán)利和自由意志，而且有助于維護(hù)婚姻家庭乃至社會的穩(wěn)定與和諧。我國現(xiàn)行婚姻法，僅將“感情不和分居滿兩年”作為認(rèn)定夫妻感情確已破裂的具體標(biāo)準(zhǔn)，既未明確界定何謂“分居

2、”，也未涉及分居的實(shí)現(xiàn)條件及其對夫妻關(guān)系產(chǎn)生的效力，使分居制度成為我國婚姻立法的一處空白，不但給司法實(shí)踐操作造成許多困難，更使得大量存在的事實(shí)分居現(xiàn)象難以得到有效規(guī)制，使配偶雙方及子女權(quán)益都不能得到充分保護(hù)，產(chǎn)生了一些較為嚴(yán)重的社會問題。 無論從滿足現(xiàn)實(shí)需要，還是從健全法律制度的角度而言，設(shè)立分居制度，在我國都確有必要，實(shí)務(wù)界與學(xué)術(shù)界對此早已呼聲不斷，爭論不休，相關(guān)立法卻未曾出臺。在理論上，分居制度符合婚姻的本質(zhì)特征和內(nèi)在變化規(guī)

3、律，其將分居事實(shí)納入婚姻立法調(diào)整的視野，既有利于實(shí)現(xiàn)我國婚姻法律制度的完整、配套，也反映出法律在調(diào)整婚姻家庭領(lǐng)域中尊重家庭自治與合理介入國家干預(yù)相結(jié)合的方式，能夠充分體現(xiàn)我國婚姻法的婚姻自由原則和“保障離婚自由，反對輕率離婚”的指導(dǎo)思想。在實(shí)踐中，分居制度通過充分發(fā)揮其功能效用，既有利于保護(hù)婚姻當(dāng)事人的婚姻自由，又能保障不穩(wěn)定婚姻關(guān)系下的各方利益，更有助于法院審理案件的順利進(jìn)行，還能較好地維護(hù)婚姻家庭關(guān)系的和諧與安寧，益于維護(hù)整個社會的

4、穩(wěn)定與發(fā)展。因此對分居制度進(jìn)行深入研究在我國具有重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。在學(xué)術(shù)界比較有影響力的著述，如史尚寬的《親屬法論》、劉引玲的《配偶權(quán)問題研究》、陳葦主編的《外國婚姻家庭法比較研究》、王麗萍的《婚姻家庭法律制度研究》等，都對分居制度以不同角度進(jìn)行過研究和闡述，但仍存在一些不足，筆者擬在前人研究的基礎(chǔ)上，對分居制度進(jìn)行較為全面系統(tǒng)地研究與探討。本文以一些國家和地區(qū)的婚姻家庭立法為視角，探討分居制度的基本理論、立法現(xiàn)狀以及立法特點(diǎn)與功能

5、，并在借鑒國外和我國港、澳、臺立法的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國實(shí)際情況，提出對我國分居制度的立法構(gòu)想，以期對我國婚姻立法的完善盡微薄之力。 本文共分為三個部分，共計五萬余字。第一部分，分居制度之基本理論概述。首先闡述分居制度的歷史淵源，對分居制度由古至今產(chǎn)生與發(fā)展的歷史沿革及演變作出簡要介紹。然后重點(diǎn)論述分居制度的基本內(nèi)涵。對分居制度的涵義與性質(zhì)、分居制度與同居制度的關(guān)系以及分居制度的種類和構(gòu)成要件等內(nèi)容進(jìn)行分析與探討，以期對分居制度有較

6、為完整而全面的理論把握。 第二部分，現(xiàn)代分居制度之立法現(xiàn)狀與評析。首先對現(xiàn)代分居制度的典型立法例進(jìn)行概括與闡述，其中包括大陸法系的法國、德國、瑞士、加拿大魁北克省及我國澳門、臺灣地區(qū)與英美法系的英國、澳大利亞、加拿大九省及我國香港的分居制度。又進(jìn)一步探究現(xiàn)代分居制度的主要特點(diǎn)，比較兩大法系在現(xiàn)代分居制度立法上的異同，著重闡述分居制度與離婚制度在立法體例、立法宗旨、實(shí)現(xiàn)條件以及法律后果等方面的關(guān)聯(lián)與差別，并對合法分居與遺棄的異同作

7、出論述。隨后探討現(xiàn)代分居制度仍為許多國家和地區(qū)在婚姻立法中保留或創(chuàng)設(shè)的存在依據(jù)，及對現(xiàn)代分居制度的功能效用作出分析與闡述，以求做到探其利弊，取其精華，為我所用。 第三部分，確立我國分居制度之立法構(gòu)想。首先對我國婚姻法在分居制度領(lǐng)域中的立法缺失及由此而引發(fā)的現(xiàn)實(shí)問題進(jìn)行研討。隨后闡述分居制度在我國能夠得以設(shè)立并存在的社會現(xiàn)實(shí)需要與婚姻家庭立法基礎(chǔ)，并進(jìn)一步說明在我國建立分居制度的重要現(xiàn)實(shí)意義。筆者在借鑒外國及我國港、澳、臺地區(qū)立法