論我國分居制度之構建.pdf

1、起源于中世紀歐洲教會法的分居制度，經(jīng)過數(shù)百年演進與發(fā)展，逐漸為時代賦予新的內涵，日益在世界許多國家的婚姻家庭立法中煥發(fā)起勃勃生機，成為近現(xiàn)代一些國家和地區(qū)婚姻法律制度中的重要組成部分?，F(xiàn)代分居制度與離婚制度在調整婚姻家庭關系時具有同等重要的意義，它不僅能夠更好地保護配偶雙方的分居權利和自由意志，而且有助于維護婚姻家庭乃至社會的穩(wěn)定與和諧。我國現(xiàn)行婚姻法，僅將“感情不和分居滿兩年”作為認定夫妻感情確已破裂的具體標準，既未明確界定何謂“分居

2、”，也未涉及分居的實現(xiàn)條件及其對夫妻關系產(chǎn)生的效力，使分居制度成為我國婚姻立法的一處空白，不但給司法實踐操作造成許多困難，更使得大量存在的事實分居現(xiàn)象難以得到有效規(guī)制，使配偶雙方及子女權益都不能得到充分保護，產(chǎn)生了一些較為嚴重的社會問題。 無論從滿足現(xiàn)實需要，還是從健全法律制度的角度而言，設立分居制度，在我國都確有必要，實務界與學術界對此早已呼聲不斷，爭論不休，相關立法卻未曾出臺。在理論上，分居制度符合婚姻的本質特征和內在變化規(guī)

3、律，其將分居事實納入婚姻立法調整的視野，既有利于實現(xiàn)我國婚姻法律制度的完整、配套，也反映出法律在調整婚姻家庭領域中尊重家庭自治與合理介入國家干預相結合的方式，能夠充分體現(xiàn)我國婚姻法的婚姻自由原則和“保障離婚自由，反對輕率離婚”的指導思想。在實踐中，分居制度通過充分發(fā)揮其功能效用，既有利于保護婚姻當事人的婚姻自由，又能保障不穩(wěn)定婚姻關系下的各方利益，更有助于法院審理案件的順利進行，還能較好地維護婚姻家庭關系的和諧與安寧，益于維護整個社會的

4、穩(wěn)定與發(fā)展。因此對分居制度進行深入研究在我國具有重要的理論和現(xiàn)實意義。在學術界比較有影響力的著述，如史尚寬的《親屬法論》、劉引玲的《配偶權問題研究》、陳葦主編的《外國婚姻家庭法比較研究》、王麗萍的《婚姻家庭法律制度研究》等，都對分居制度以不同角度進行過研究和闡述，但仍存在一些不足，筆者擬在前人研究的基礎上，對分居制度進行較為全面系統(tǒng)地研究與探討。本文以一些國家和地區(qū)的婚姻家庭立法為視角，探討分居制度的基本理論、立法現(xiàn)狀以及立法特點與功能

5、，并在借鑒國外和我國港、澳、臺立法的基礎上，結合我國實際情況，提出對我國分居制度的立法構想，以期對我國婚姻立法的完善盡微薄之力。 本文共分為三個部分，共計五萬余字。第一部分，分居制度之基本理論概述。首先闡述分居制度的歷史淵源，對分居制度由古至今產(chǎn)生與發(fā)展的歷史沿革及演變作出簡要介紹。然后重點論述分居制度的基本內涵。對分居制度的涵義與性質、分居制度與同居制度的關系以及分居制度的種類和構成要件等內容進行分析與探討，以期對分居制度有較

6、為完整而全面的理論把握。 第二部分，現(xiàn)代分居制度之立法現(xiàn)狀與評析。首先對現(xiàn)代分居制度的典型立法例進行概括與闡述，其中包括大陸法系的法國、德國、瑞士、加拿大魁北克省及我國澳門、臺灣地區(qū)與英美法系的英國、澳大利亞、加拿大九省及我國香港的分居制度。又進一步探究現(xiàn)代分居制度的主要特點，比較兩大法系在現(xiàn)代分居制度立法上的異同，著重闡述分居制度與離婚制度在立法體例、立法宗旨、實現(xiàn)條件以及法律后果等方面的關聯(lián)與差別，并對合法分居與遺棄的異同作

7、出論述。隨后探討現(xiàn)代分居制度仍為許多國家和地區(qū)在婚姻立法中保留或創(chuàng)設的存在依據(jù)，及對現(xiàn)代分居制度的功能效用作出分析與闡述，以求做到探其利弊，取其精華，為我所用。 第三部分，確立我國分居制度之立法構想。首先對我國婚姻法在分居制度領域中的立法缺失及由此而引發(fā)的現(xiàn)實問題進行研討。隨后闡述分居制度在我國能夠得以設立并存在的社會現(xiàn)實需要與婚姻家庭立法基礎，并進一步說明在我國建立分居制度的重要現(xiàn)實意義。筆者在借鑒外國及我國港、澳、臺地區(qū)立法