論公司設(shè)立失敗的發(fā)起人責(zé)任.pdf

1、現(xiàn)代社會(huì)中，公司因其特有的責(zé)任制度和內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)越來(lái)越受推崇而成為最主要的一種企業(yè)形態(tài)，設(shè)立活動(dòng)是由投資者發(fā)起的，設(shè)立公司是投資者進(jìn)入市場(chǎng)的重要環(huán)節(jié)。設(shè)立公司是以公司的成立為目標(biāo)的，但并非所有的公司設(shè)立行為都能達(dá)到這一目的。除了公司設(shè)立成功外，還可能出現(xiàn)公司設(shè)立失敗。公司設(shè)立失敗主要是公司在設(shè)立過(guò)程中，沒(méi)有依法運(yùn)作而導(dǎo)致的必然結(jié)果。因此，在公司立法上必須對(duì)公司設(shè)立的前途予以全面考慮，不僅關(guān)注公司設(shè)立成功的情形，還應(yīng)當(dāng)將視角更多地轉(zhuǎn)向公司

2、不能成功設(shè)立的場(chǎng)合。我國(guó)公司法實(shí)施十多年來(lái)，對(duì)于發(fā)起人責(zé)任的理論研究不少，但是系統(tǒng)性研究公司設(shè)立失敗時(shí)發(fā)起人責(zé)任的文章為數(shù)不多，再加上2006年起實(shí)行的新公司法實(shí)行時(shí)間不長(zhǎng)，無(wú)論是理論還是在實(shí)踐上對(duì)發(fā)起人責(zé)任的認(rèn)識(shí)均不算成熟。結(jié)合我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的現(xiàn)狀，為了促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，有必要深入研究公司設(shè)立失敗時(shí)公司發(fā)起人的責(zé)任。 本文將公司設(shè)立失敗分為設(shè)立不能和設(shè)立無(wú)效兩種情形。分別從發(fā)起人整體和個(gè)體為切入點(diǎn)，詳細(xì)論述了發(fā)起人內(nèi)部責(zé)任與

3、外部責(zé)任承擔(dān)的責(zé)任類型和承擔(dān)責(zé)任的方式。全文分四章。 第一章以公司的設(shè)立與設(shè)立失敗為題，主要闡述了公司設(shè)立的概念、原則、要件和方式；設(shè)立中公司起始時(shí)間、公司設(shè)立失敗的含義；發(fā)起人界定及其法律地位；發(fā)起人協(xié)議的性質(zhì)；以及公司設(shè)立無(wú)效的含義與具體原因等問(wèn)題。為下文做了必要的理論鋪墊。 第二章以公司設(shè)立不能的發(fā)起人責(zé)任為題，以兩個(gè)法律案例的案情和分析為引子，提出了公司設(shè)立不能的發(fā)起人責(zé)任問(wèn)題所應(yīng)考慮的問(wèn)題。綜合各國(guó)立法的規(guī)定以

4、及相關(guān)案例分析，并加以理性思考得出，公司設(shè)立不能發(fā)起人責(zé)任可以從發(fā)起人承擔(dān)的外部責(zé)任和發(fā)起人承擔(dān)的內(nèi)部責(zé)任上去分析，并且聯(lián)系發(fā)起人是否與過(guò)錯(cuò)、是否直接從事了公司設(shè)立行為等因素綜合考慮，從而得出發(fā)起人在公司設(shè)立不能時(shí)承擔(dān)責(zé)任的類型與方式。詳細(xì)分析了發(fā)起人承擔(dān)的對(duì)外責(zé)任和對(duì)內(nèi)責(zé)任，另外對(duì)公司設(shè)立不能時(shí)發(fā)起人承擔(dān)民事責(zé)任的例外也做了分析。 第三章以公司設(shè)立無(wú)效的發(fā)起人責(zé)任為題，通過(guò)對(duì)因發(fā)起人虛假出資導(dǎo)致的公司設(shè)立無(wú)效案件的介紹與分析，

5、引出下文。闡述了公司而非發(fā)起人先承擔(dān)外部責(zé)任的原因，在此基礎(chǔ)上對(duì)發(fā)起人承擔(dān)的公司外部責(zé)任和內(nèi)部責(zé)任做了詳細(xì)分析，并提出“公司人格否認(rèn)”在公司設(shè)立無(wú)效時(shí)引用的可行性及實(shí)行方式。 第四章主要是在前文論述的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國(guó)的立法現(xiàn)狀與司法實(shí)踐，通過(guò)剖析我國(guó)現(xiàn)階段公司設(shè)立失敗發(fā)起人民事責(zé)任規(guī)定的缺陷，提出公司設(shè)立失敗發(fā)起人責(zé)任構(gòu)建時(shí)應(yīng)當(dāng)注意的原則；并提出了關(guān)于構(gòu)建公司設(shè)立失敗時(shí)發(fā)起人民事責(zé)任法律的幾點(diǎn)設(shè)想及相關(guān)立法建議，探尋裨益于制度建