公司發(fā)起人及其民事責(zé)任研究.pdf

1、本文通過對國外立法的比較，國內(nèi)外學(xué)者觀點的分析，并結(jié)合我國《公司法》的規(guī)定和具體司法實踐情況，對公司發(fā)起人的若干法律問題進(jìn)行一定的研究和探討。 第一部分對公司發(fā)起人的界定。 本部分首先明確公司發(fā)起人不應(yīng)僅限于股份有限公司，而應(yīng)把發(fā)起人作為公司法中的一般概念，但為研究之方便，本文主要考察股份公司發(fā)起人。隨后，文章分析了各國對發(fā)起人的立法規(guī)定和理論界關(guān)于發(fā)起人概念的三種學(xué)說：形式說、實質(zhì)說和結(jié)合說，認(rèn)為形式說操作性強(qiáng)但過于絕

2、對，實質(zhì)說有益于公眾利益的保護(hù)但界定標(biāo)準(zhǔn)不明確，結(jié)合說操作復(fù)雜，難為實踐采納。因而，公司發(fā)起人的概念不應(yīng)該從單一的角度去考慮，而應(yīng)以形式概念說為基礎(chǔ)，同時借鑒日本有關(guān)擬發(fā)起人的規(guī)定彌補(bǔ)其不足。最后，文章把發(fā)起人和股東、認(rèn)股人等相關(guān)概念進(jìn)行了比較，指出了他們之間的內(nèi)涵差異。 第二部分公司發(fā)起人的資格考察。 本部分通過介紹各國對發(fā)起人人數(shù)、國籍、住所、身份等方面的限制性規(guī)定，指出了我國的立法缺陷：對發(fā)起人住所要求太嚴(yán)、身份限

3、制過多。然后，文章就欠缺行為能力的自然人、非營利性法人和合伙組織作為發(fā)起人的資格問題作了專門探討，認(rèn)為應(yīng)賦予欠缺行為能力的自然人以公司發(fā)起人的資格，對于非營利性法人應(yīng)允許其從事商業(yè)活動，但要附加一定的條件加以限制，對于合伙組織無須認(rèn)可其公司發(fā)起人的資格。最后，提出了完善我國公司發(fā)起人資格的立法建議：取消對發(fā)起人住所的限制，降低公司設(shè)立門檻；對作為發(fā)起人的自然人和組織的行為能力作出明確規(guī)定，賦予欠缺行為能力的自然人發(fā)起人資格，規(guī)定作為發(fā)起

4、人的組織應(yīng)具有權(quán)利能力和行為能力，具有法人資格。 第三部分公司發(fā)起人的法律地位。 本部分從探討設(shè)立中公司的法律地位入手，考察了有關(guān)設(shè)立中公司法律地位的五種學(xué)說并進(jìn)行評判，認(rèn)為設(shè)立中公司屬于無權(quán)利能力社團(tuán)。然后，重點討論了公司發(fā)起人的法律地位，介紹并評判了關(guān)于發(fā)起人法律地位的五種學(xué)說：無因管理說、為第三人利益說、設(shè)立中公司機(jī)關(guān)說、當(dāng)然繼承說和代理人說。筆者認(rèn)為，這幾種學(xué)說都有不妥之處，提出公司發(fā)起人的法律地位應(yīng)放在具體的法

5、律關(guān)系中去討論：從發(fā)起人之間關(guān)系來看，他們屬于民事合伙關(guān)系，公司不成立時，全體發(fā)起人要對設(shè)立后果承擔(dān)連帶責(zé)任；從發(fā)起人和設(shè)立中公司關(guān)系來看，全體發(fā)起人是設(shè)立中公司機(jī)關(guān)，發(fā)起人在設(shè)立公司中的權(quán)利、義務(wù)歸屬于成立后公司；從發(fā)起人和成立后公司來看，他們之間沒有直接聯(lián)系，連接他們的紐帶是設(shè)立中公司。最后，從發(fā)起人的現(xiàn)物出資權(quán)、設(shè)立費用請求返還權(quán)、報酬請求權(quán)及其享有的特殊利益的權(quán)利等方面對公司發(fā)起人的權(quán)權(quán)作了概述。 第四部分公司發(fā)起人的民

6、事責(zé)任。 文章先就發(fā)起人與設(shè)立中公司、公司三者的民事責(zé)任進(jìn)行了比較。然后，圍繞公司成功設(shè)立時發(fā)起人的民事責(zé)任和公司設(shè)立失敗時發(fā)起人的民事責(zé)任進(jìn)行了探析。公司成立時的民事責(zé)任又分為：發(fā)起人對公司的責(zé)任，發(fā)起人對第三人的責(zé)任，發(fā)起人的出資違約責(zé)任；公司設(shè)立失敗時的民事責(zé)任發(fā)起人對設(shè)立行為的債務(wù)連帶責(zé)任和發(fā)起人對認(rèn)股人的責(zé)任。 本部分著重討論了公司成立時發(fā)起人對公司的責(zé)任和發(fā)起人對第三人的責(zé)任，認(rèn)為發(fā)起人對公司的責(zé)任包括發(fā)起人