我國案例指導(dǎo)制度構(gòu)建探析.pdf

1、我國一直以來都是以成文法作為案件處理的唯一依據(jù)。成文法有一定的優(yōu)點如法律規(guī)范系統(tǒng)、集中，便于學(xué)習(xí)、掌握和運用等，但也有其固有的缺陷如滯后性、過于抽象等問題。 本文借鑒大陸法系國家的作法，結(jié)合我國現(xiàn)有國情，從多角度闡述在我國建立案例指導(dǎo)制度(即具有我國特色的判例法制度)的可能性及必要性。本文從判例法形成，判例法制度的形成、判例法制度在世界的發(fā)展、判例法制度的運用、實施判例法的法律依據(jù)及現(xiàn)實依據(jù)、我國判例法的先例及傳統(tǒng)、判例法在我國

2、的古代司法中的運用與發(fā)展、我國學(xué)術(shù)界關(guān)于判例法制度的爭論、我國司法機關(guān)對建立案例指導(dǎo)制度的態(tài)度，我國建立案例指導(dǎo)制度制度的必要性、我國建立案例指導(dǎo)制度的可能性等方面展開論述。 在我國建立案例指導(dǎo)制度是可能的，但是也需要克服如下的障礙：首先，在觀念上要正視判例的合理性，破除判例法不能成為法律淵源的思想。建國以后，我國一直固守制定法為唯一正式法律淵源。事實上，社會關(guān)系錯綜復(fù)雜，而且時刻處于變化中；制定法不可能詳實具體，包羅無遺，也不

3、可能自動適應(yīng)變化了的社會情況，因此，制定法存在“空白”就是不可避免的。而且，制定法具有原則性、抽象性。在執(zhí)行過程中，由于司法主體之間認識與理解上的差異，也極易產(chǎn)生偏差。制定法的這些固有缺陷在客觀上需要一種有效手段去彌補，以保證法律調(diào)整社會生活的有效性。而判例具有靈活、具體、適時、針對性強等特點，是彌補制定法缺陷最有力的武器。因此，在法律淵源上，破除只將制定法作為唯一正式法律淵源的陳舊觀念，將判例法也作為一種法律淵源納入我國法律體系之中，

4、建立一個開放、靈活的法律體系，以增強法律與社會關(guān)系的契合度，保證法律功能的充分發(fā)揮。其次，在理論研究上，要正視判例的弱點與缺陷，聯(lián)系我國具體情況進行分析，不能“因噎廢食”。案例指導(dǎo)制度在我國法律體系中作為制定法的補充，既可以完善制定法的缺陷，也可以補充判例的缺點。再次，在制度上，必須對中國的相關(guān)制度進行適當?shù)母脑?，為案例指?dǎo)制度營造良好的制度空間。 在建立案例指導(dǎo)制度的過程中，至少應(yīng)當對現(xiàn)行的兩個制度進行適當改造：首先，應(yīng)當將現(xiàn)

5、行上下級法院之間的工作關(guān)系從批復(fù)式轉(zhuǎn)向?qū)徟惺?，以判決代替批復(fù)。其次，對我國現(xiàn)行判決書制度進行改革，運用法律推理來型塑判決。目前，我國法院的判決書都比較簡單，與判例所要求的充分說理還有很大的距離；因此，應(yīng)當進一步明確要求在判決書中進行充分法律推理，論證判決理由與推理過程。最后，在移植過程中，應(yīng)當認識法律移植的艱難性，樹立持之以恒的決心。法律移植是一個長期的過程，需要維持移植政策的連續(xù)性與穩(wěn)定性，絕不能稍遇挫折就改弦易轍。實際上，法律移植不

6、可能是一帆風順的。在移植初期出現(xiàn)一些不良反應(yīng)也是正常的，這就需要找準原因，對癥下藥，要么對植體進行修正，要么對受體進行調(diào)整，對植體所必需的核心環(huán)境進行改造，必要時進一步引進某些配套制度，培養(yǎng)民眾相關(guān)的法律意識，從而緩和或消彌沖突，促進轉(zhuǎn)化，最終實現(xiàn)所移植法律的本土化，推動社會發(fā)展。 在我國建立案例指導(dǎo)制度(中國特色的判例法制度)要從我國審判實踐的現(xiàn)狀、案例指導(dǎo)的法律推理路徑、案例指導(dǎo)制度構(gòu)建的原則、適用等方面來加以分析及制定。