論侵權(quán)行為法中的自甘冒險(xiǎn).pdf

1、在侵權(quán)行為法中，自甘冒險(xiǎn)是指，受害人在明知風(fēng)險(xiǎn)存在的情況下甘愿自冒風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)成為現(xiàn)實(shí)的損害時(shí)，應(yīng)自行承擔(dān)有關(guān)損害結(jié)果，免除或減輕被告過失侵權(quán)的民事責(zé)任。本文對(duì)自甘冒險(xiǎn)作了初步的探討，全文共分為四個(gè)部分。 第一部分是關(guān)于自甘冒險(xiǎn)的概念。合法有效的自甘冒險(xiǎn)包括以下幾項(xiàng)要件：受害人具有相應(yīng)的行為能力、受害人對(duì)風(fēng)險(xiǎn)有相應(yīng)的認(rèn)知水平、受害人自愿同意、受害人的同意不得違反法律的強(qiáng)行性、禁止性規(guī)定以及公共秩序、善良風(fēng)俗。自甘冒險(xiǎn)可以是明示的

2、，也可是默示的。其中，默示的自甘冒險(xiǎn)又可分為存在被告過失的自甘冒險(xiǎn)和被告可能過失的自甘冒險(xiǎn)。另外根據(jù)原告自愿承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)是否合理，默示的自甘冒險(xiǎn)又可分為合理與非合理兩種情況。合法有效的自甘冒險(xiǎn)筆者認(rèn)為可以作為被告的免責(zé)事由，免除或減輕被告的過失侵權(quán)責(zé)任。 第二部分是關(guān)于自甘冒險(xiǎn)與受害人同意、人身損害免責(zé)約定、不可抗力、過失相抵等幾個(gè)緊密關(guān)聯(lián)概念之間的關(guān)系。自甘冒險(xiǎn)與受害人同意的區(qū)別是：前者適用在過失侵權(quán)領(lǐng)域，后者適用在故意侵權(quán)領(lǐng)域

3、。前者面對(duì)的是一種風(fēng)險(xiǎn)，而后者的對(duì)象是一種確定的損害。前者是被動(dòng)地承受風(fēng)險(xiǎn)，后者是主動(dòng)地追求損害。前者并不必然免除被告的責(zé)任，而后者通常可以免除被告的責(zé)任；自甘冒險(xiǎn)與人身損害免責(zé)條款的不同點(diǎn)在于：自甘冒險(xiǎn)通常是由受害人單方作出的表示，但是免責(zé)條款一般是基于當(dāng)事人的合意而為。自甘冒險(xiǎn)中的風(fēng)險(xiǎn)既可來自于加害人，而更多則是來自于自然界或加害人以外的人，而免責(zé)條款中責(zé)任的來源一般是加害人。自甘冒險(xiǎn)中一般適用于過失侵權(quán)中，而免責(zé)條款不問侵權(quán)行為人

4、是故意還是過失。自甘冒險(xiǎn)是在損害發(fā)生后被告所持的抗辯理由，而免責(zé)條款的意義在于當(dāng)損害賠償之債成立后，通過雙方合意消滅債務(wù)；因不可抗力造成損害，當(dāng)事人一般不承擔(dān)民事責(zé)任。但是，不可抗力導(dǎo)致免責(zé)，必須是不可抗力成為損害發(fā)生的唯一原因。如果當(dāng)事人對(duì)損害的發(fā)生也有過錯(cuò)，或者在不可抗力造成損害以后，因當(dāng)事人的過錯(cuò)致使損害擴(kuò)大，則當(dāng)事人應(yīng)負(fù)一定的民事責(zé)任，也就足說，在受害人系自甘冒險(xiǎn)的情況下，由于不可抗力的原因造成的損害，根據(jù)不同情況，受害人和被告