正當防衛(wèi)若干問題思考.pdf

1、正當防衛(wèi)在刑法中的確立，是“正義不必屈于非正義”這一古典自然法思想在刑事領域中的邏輯展開和經典演繹。雖然我國1979年刑法和1997年修訂的刑法對于正當防衛(wèi)的概念、成立條件、防衛(wèi)過當及其刑事責任作出了明文的規(guī)定，雖然修訂后的正當防衛(wèi)立法較之原刑法在涉及正當防衛(wèi)的限度等問題有了一些補充和修改，但是刑法理論和司法實務界圍繞正當防衛(wèi)成立的條件及防衛(wèi)過當和特別防衛(wèi)權在適用中遇到的問題，依然存在爭論。 為引導實踐辦案，對于正當防衛(wèi)制度應當

2、有較為系統(tǒng)、全面地認識是非常必要的。據(jù)此在本文中，筆者以制度演變、正當防衛(wèi)的實質、中外正當防衛(wèi)制度的比較、正當防衛(wèi)的構成要件、防衛(wèi)過當、特殊防衛(wèi)六個部分論述正當防衛(wèi)制度。對于每各部分，筆者又擇取了理論界和司法實務界爭議較多的點來詮釋該制度，并提出了自己的主張。其中，對于正當防衛(wèi)不法侵害的條件，是從不作為犯罪、過失犯罪乃至防衛(wèi)過當行為是否屬于不法侵害的角度作了些論證；對于正當防衛(wèi)的對象條件，是以針對無責任能力人、動物視情可以進行正當防衛(wèi)加

3、以闡述；對于正當防衛(wèi)主觀要件，是以否定防衛(wèi)挑撥、相互斗毆、偶然范圍等屬于正當防衛(wèi)來說明防衛(wèi)意圖必需正當化的特點；對于防衛(wèi)限度要件，更是從明顯超過必要限度的分析理解，提出司法實踐中認定防衛(wèi)的限度的主張，即應當從具體實際情況出發(fā)，實事求是地分析侵害何防衛(wèi)雙方的強度對比關系，并在這個基點，提出分析強度對比關系，既要考慮不法侵害的性質、手段、緩急、參加人數(shù)以及侵害人的體力等情況，又要分析防衛(wèi)實踐、地點、手段、后果以及防衛(wèi)人的體力等因素，特別還要

4、考慮所保護權益的性質和大小的觀點；在論述防衛(wèi)過當時，筆者僅就防衛(wèi)過當?shù)亩ㄗ飭栴}提出自己的見解，認為防衛(wèi)過當只能構成過失或者間接故意犯罪。最后，筆者著重從司法實踐中對于刑法第20條第3款的理解適用時遇到的問題，即如何對“行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”正確理解提出了自己的觀點，即行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架均是指犯罪手段，且屬于暴力犯罪行為，并具有直接嚴重危及人身安全的性質。同時指出由于法條本身存在的模糊性