論旅游營業(yè)人的義務與責任.pdf

1、中國的旅游市場發(fā)展速度非?？欤覈穆糜问袌鲞€不成熟，規(guī)范旅游業(yè)的法律法規(guī)尚不健全，旅游營業(yè)人的許多責任義務都沒有明確的規(guī)定，導致了旅游營業(yè)人在旅游在經營中存在著許多侵犯旅游者權益的行為。筆者關注于這一現象，著重對旅游營業(yè)人責任和義務的探求，結合國外有關旅游立法在這方面的規(guī)定和我國的司法實踐，探討我國旅游營業(yè)人應當承擔的義務與責任。 一、筆者首先對旅游營業(yè)人的概念進行了界定。不同的國家對旅游營業(yè)人的定義有所不同，筆者從旅游營業(yè)

2、人贏利這一點出發(fā)，不以是否取得營業(yè)資格為標準，將旅游營業(yè)人的定義和分類，其次不同的旅游營業(yè)人承擔的責任和義務有區(qū)別，主要在于提供的服務不同，當旅游營業(yè)人提供的是由不同的旅游產品組成的一個整體的旅游服務時，旅游營業(yè)人承擔的責任與義務的性質完全不同于只是提供一個或者幾個單項旅游產品的旅游營業(yè)人，前者承擔的責任和義務不僅包括旅游產品本身的責任同時還包括經過旅游營業(yè)人組合之后的整個旅游給付的責任，而后者則是起到一個旅游代理人的作用，它承擔的責任

3、和義務就要小得多。 二、這一部分談的是其他國家及地區(qū)在旅游營業(yè)人的義務與責任的相關法律法規(guī)的規(guī)定。很多國家和地區(qū)的旅游業(yè)發(fā)展開始要早于我國，例如德國、日本、臺灣等，這些國家和地區(qū)無論在旅游立法和旅游實踐都要豐富，值得我國借鑒。這幾個國家和地區(qū)的旅游立法的共同點是都規(guī)定了旅游營業(yè)人的瑕疵擔保責任和損害賠償責任，在這方面幾個國家和地區(qū)達到了共識。同時在《布魯塞爾旅行契約國際公約》和1983年日本標準旅行合同條款中又規(guī)定了包價旅游營業(yè)

4、人對其選擇的第三人的過錯承擔相當于自己一樣的責任，但如果旅游營業(yè)人在選擇旅游輔助人時已經盡到了勤勉義務、在選擇旅游輔助人時沒有選擇并進行了明示或者由于不可抗力，則可以免除義務，這里考慮到了旅游營業(yè)人的經營風險，但將舉證義務由旅游營業(yè)人承擔；在德國民法典和臺灣地區(qū)的相關旅游立法中規(guī)定了旅游者可以就旅游時間的無益度過向旅游者提出損害賠償，臺灣地區(qū)的法律還規(guī)定了賠償的具體數額，雖然時間的損害是物質性的損失還是非物質性損失在各國還有爭論，但兩國

5、在立法上和司法實踐中給予肯定，極大的保護了旅游者的利益：在德國民法典中同時也規(guī)定了對于旅游營業(yè)人的責任限制，在除了人身傷害之外，旅游營業(yè)人可以就幾種損害和旅游者事先約定賠償不超過旅游費用的三倍，這里既可以保護旅游者的利益，又不讓旅游營業(yè)人承擔太多壓力。 三、在這一部分筆者主要談到了我國當前的有關旅游營業(yè)人的責任和義務的法律法規(guī)的規(guī)定和司法實踐對于現行法律法規(guī)規(guī)定的突破。我國當前雖然旅游業(yè)蓬勃發(fā)展，但卻沒有一部統(tǒng)一的《旅游法》，我

6、國規(guī)定了旅游營業(yè)人的瑕疵擔保責任和損害賠償責任，但這些只是在《民法通則>和《合同法》等一些法律原則性規(guī)定中規(guī)定，沒有專門針對旅游營業(yè)人的營業(yè)特點制定的法律，所以許多旅游營業(yè)人的責任在我國法律法規(guī)中仍然是空白；在《中華人民共和國旅行社管理條例》和《旅行社投保旅行社責任保險規(guī)定》規(guī)定了旅游營業(yè)人有投保旅行社責任險和為旅游者投保意外保險的義務，并對旅游營業(yè)人與旅游者簽訂的旅游合同中的格式條款進行了約束，違反《合同法》和《消費者權益保護法》規(guī)定

7、的相關規(guī)定為無效，；將不可抗力規(guī)定為旅游營業(yè)人可以免責的理由。但由于我國旅游中的實際糾紛要復雜于法律的規(guī)定，在司法實踐中，有關審判機關已經對相關的法律規(guī)定進行了突破，我國沒有規(guī)定在違約責任中可以要求精神損害賠償和時間損害賠償制度，但對于旅游合同，由于它的標的在于使得旅游者獲得精神上的享受，在旅游違約事件中也往往是旅游者精神上沒有獲得滿足，時間無益度過而引起的，根據當前的法律規(guī)定是無法得到賠償的，所以在司法實踐中考慮到這一情況，給予了旅游

8、者一定數額的賠償。在針對旅游營業(yè)人對旅游輔助人責任的承擔上，司法實踐也不完全要求旅游營業(yè)人在任何情況下都承擔責任，而是如果旅游營業(yè)人對旅游輔助人的行為無法控制時，分不同的情況不同對待，減輕了旅游營業(yè)人的經營風險。在保障旅游者人身和財產安全方面，旅游營業(yè)人有投保的義務，目的是為了轉嫁旅游營業(yè)人的經營風險，但在司法實踐中卻出現了在旅游營業(yè)人投保后仍然需要承擔賠償責任的案例，使得旅游意外保險制度起不到應有的作用。 四、在這一部分筆者主

9、要講到是我國現有的法律法規(guī)規(guī)定的不足以及筆者的完善的建議。筆者首先建議我國建立一部統(tǒng)一的旅游基本法的必要性，我國沒有統(tǒng)一的旅游法，造成現在我國旅游規(guī)定的不完整和現有規(guī)定之間的矛盾，在需要制定的基本旅游法中，應當填補現有規(guī)定中空白，特別要對時間損害賠償制度、精神損害賠償制度的確立，在法律中給予這兩個請求權的肯定，并對具體的賠償條件和賠償數額加以規(guī)定，使得司法實踐具有可操作性；同時應當對旅游保險制度、瑕疵擔保責任和旅游營業(yè)人的責任進行修改和