私募股權(quán)的刑法規(guī)制研究.pdf

1、私募股權(quán)投資(Private Equity.PE)是通過非公開發(fā)行即私募的方式向具有合格投資資格的特定投資者募集資金，并將募集資金用于對未上市股權(quán)進行投資的一種集合投資方式。其起源于20世紀的美國，隨后在全球范圍內(nèi)迅速發(fā)展，成為解決企業(yè)融資難問題的重要融資工具。然而這種重要的金融創(chuàng)新工具在我國的發(fā)展卻并非是一路凱歌的，由于缺乏相關(guān)法律、法規(guī)的明確界定，私募股權(quán)在我國的地位一直比較尷尬。而近幾年間，私募股權(quán)形式的非法集資案件頻繁地出現(xiàn)在公

2、眾面前，引起了廣泛地關(guān)注，且因刑法對其的規(guī)制也引發(fā)了公眾和學(xué)界的爭論。爭論說明:合法私募與非法私募如何界分、對于非法私募行為具體如何適用刑法，是私募股權(quán)刑法規(guī)制研究亟待解決的重要問題。
　　本文除導(dǎo)論外主要由三部分組成。
　　第一部分為私募股權(quán)的合法與非法界分。論文認為，私募是不同于公募的募集方式，具有特定的募集主體、募集對象、募集方式以及投資對象要求，且必須滿足法律、法規(guī)對其的募集要求。合法私募具備募集主體必須符合法定條件

3、、募集方式必須是私募、募集對象必須為合格投資者、投資對象必須為未上市交易股權(quán)的法律特征。非法私募則是在募集主體、募集方式和募集對象以及投資對象等方面違反了法律、法規(guī)的規(guī)定，如募集主體不合法、投資對象不合法、募集人數(shù)超過規(guī)定上限或者面向社會公眾募集、采用公開或者變相公開的方式宣傳、承諾固定高額收益以及募集對象不符合合格投資者要求。
　　第二部分為非法私募與非法集資犯罪。論文首先結(jié)合相關(guān)司法解釋分析出非法集資的四大特征，即非法性、社會

4、性、公開性和利誘性，并將非法私募行為與非法集資特征進行對比，認為非法私募具有非法集資特征和對非法私募行為進行刑法規(guī)制具有正當(dāng)性。再根據(jù)非法私募的不同情形，分析非法私募涉嫌的具體犯罪，即以私募為名，實為傳銷的非法私募會涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪;募集主體違法的非法私募會涉嫌非法經(jīng)營罪;其他三種非法私募即募集方式、募集對象以及投資對象違法會涉嫌非法吸收公眾存款罪;而以非法占有為目的的非法私募則會涉嫌集資詐騙罪。
　　第三部分為非法私募刑

5、法規(guī)制的邊界控制。論文認為，非法私募刑法規(guī)制需要從兩個方面把握罪與非罪的邊界。一是主觀方面，需要具有犯罪的故意，對于成立集資詐騙罪的非法私募主觀上還應(yīng)具有非法占有目的。二是客觀方面，需要實施相關(guān)法律、法規(guī)禁止的行為，且滿足具體犯罪的刑法入罪標準。
　　本文可能的創(chuàng)新點:解決了實踐中最為困惑的兩個問題。一是合法私募與非法私募的界限問題，具體指出非法私募是在募集主體、募集方式和募集對象以及投資對象等方面違反了法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定。二是

6、非法私募涉嫌的具體犯罪問題，具體指出以私募為名，實為傳銷的非法私募會涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪;募集主體違法的非法私募會涉嫌非法經(jīng)營罪;募集方式、募集對象以及投資對象違法的其他非法私募會涉嫌非法吸收公眾存款罪;而以非法占有為目的的非法私募則會涉嫌集資詐騙罪。這兩個問題的解決對于司法實踐具有比較明確的參考價值。
　　本文的不足之處在于:由于自身知識水平有限且理論研究功底尚淺，因此對相關(guān)理論問題地論述就顯得單薄無力。如對于私募股權(quán)刑法規(guī)