預(yù)備犯處罰的立法完善研究.pdf

1、預(yù)備犯的處罰問題在學界一直頗受爭議，其原因來自于我國刑法總則的一句概括性定義，也即刑法第22條的規(guī)定：為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。由于一直以來的構(gòu)成要件理論，對尚未著手的預(yù)備犯進行處罰似乎顯得極為牽強，并且預(yù)備犯中預(yù)備行為的特征也一直處于模糊不定的狀態(tài)，其與實行行為的“著手”問題更是將這個問題帶入了死循環(huán)。鑒于此，本文試圖從預(yù)備犯的定義入手，結(jié)合預(yù)備犯的主觀特征和客觀

2、特征，并總結(jié)出預(yù)備犯的處罰依據(jù)，給出了自己的判定標準，試圖把可罰的預(yù)備犯從總則式的處罰中剝離開來。
　　本文有如下三個部分：
　　第一部分，預(yù)備犯處罰的概述。這部分從預(yù)備犯和犯罪預(yù)備的定義入手，厘清了兩者之間的聯(lián)系和區(qū)別，得出了兩者都可以表示犯罪狀態(tài)這一共同點。通過對預(yù)備犯各種分類的介紹，明確了實質(zhì)預(yù)備犯和形式預(yù)備犯、自己預(yù)備犯和他人預(yù)備犯之間的區(qū)別。最后從各個角度對預(yù)備犯的處罰依據(jù)做出了解釋和闡述，通過主觀主義與客觀主義的

3、對比，并結(jié)合法益侵害說以及危險說，得出了預(yù)備犯的處罰依據(jù)，確定應(yīng)當以每一個具體行為的行為特征與實行行為是否有緊密的聯(lián)系性，對重大法益是否侵害的緊迫性和威脅性來確定處罰。
　　第二部分，我國預(yù)備犯處罰立法的困境。這部分介紹了當前我國預(yù)備犯處罰的現(xiàn)狀，在立法被閑置的情況下，總則的普遍式處罰以及“可減”原則越來越受到詬病，違反了刑法的謙抑性。當初立法時確定的刑事政策的基礎(chǔ)也發(fā)生了變化，隨著保護人權(quán)以及刑法補充性理念的逐步深入，普遍處罰已

4、越來越不恰當。同時，由于總則的概括性描述，預(yù)備行為的起始點以及預(yù)備犯主客觀特征都顯得非常模糊，為司法實踐帶來困擾的同時，也顯示出了立法與司法的脫節(jié)。
　　第三部分，我國預(yù)備犯處罰的限定及立法的完善。正是由于刑法對于預(yù)備犯的處罰界定比較模糊，筆者基于預(yù)備犯的主客觀特征，得出預(yù)備犯主觀上必須具有目的性，也即具有預(yù)備故意和實行故意，客觀上具有行為性，也即行為可以被客觀感知、屬于實質(zhì)預(yù)備、最終指向犯罪。并且從外部對預(yù)備犯進行與一般正常社會