刑法中的認識錯誤與定罪量刑

1、刑法中的認識錯誤與定罪量刑,楊輝忠,,一、刑法中的認識錯誤概述（一）概念刑法中的認識錯誤，是指犯罪行為人對自己的行為構成某種犯罪的客觀行為、對象、結果與因果關系等的事實或行為在法律上的性質所發(fā)生的偏離事實的認識。,,（二）刑法中認識錯誤的類型1.傳統(tǒng)類型（1）法律上的認識錯誤（2）事實上的認識錯誤,,2。學理上的其他分類（1）禁止性的錯誤和構成要件的錯誤（2）構成要件的錯誤、違法阻卻事由的錯誤和禁止性錯誤。（3）事實的錯

2、誤和違法性的錯誤。（4）事實的錯誤、違法性的錯誤和期待可能性的錯誤。【這種分類起先由目的行為論者所提倡，二次世界大戰(zhàn)以后，逐漸發(fā)展為德國的通說。傳入日本后，為眾多日本學者所接受?！?,二、刑法中的認識錯誤與定罪（一）法律上的認識錯誤1。假想犯罪（一）概念：將刑法上沒有規(guī)定為犯罪的行為誤以為是犯罪。（二）責任的承擔不需要承擔刑事責任。,,2.假想不犯罪（1）概念將刑法中規(guī)定為犯罪的行為誤認為不是犯罪。（2）責任的承擔

3、構成什么罪就承擔什么罪的刑事責任。,,（3）關于假想不犯罪值得探討的幾個問題第一，假想不犯罪應否按照犯罪來處理？與平常的類似情況相比，能否等同處罰？觀點一，肯定說，認為應該按照犯罪來處理。等同處罰。觀點二，否定說，認為行為人不知道行為的違法性質，所以不應該按照犯罪來處理。通說：按照犯罪來處理，但不應該等同處罰。日本現(xiàn)行刑法第38條第3項規(guī)定：不得因不知法律而謂無犯罪意思但依情狀得減輕其刑。,,第二，犯罪故意的成立是否要求行為

4、人對自己的行為具有違法性認識？觀點一，要求，即行為人必須對自己的行為具有違法性認識，才能成立故意。如：我國刑法第14條：明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果，并且希望或者放任結果發(fā)生的，是故意犯罪。,,觀點二：不要求。A.全部故意犯罪不要求說。所有的故意犯罪都不要求，只要行為人認識到結果的違法性，并且希望或者放任結果發(fā)生的，都成立故意。B.部分故意犯罪不要求說。將犯罪分為自然犯和法定犯，自然犯不要求，但法定犯要求。,,通說：

5、自然犯不要求行為人對自己的行為具有違法性認識；但法定犯則要求。,,3.理解錯誤（1）概念行為人能夠認識到自己的行為是刑法中的犯罪，但是對于自己的行為到底構成什么罪，則發(fā)生了錯誤的認識。（2）責任的承擔構成什么罪就承擔什么罪的刑事責任。,,（二）事實上的認識錯誤1.客體錯誤（1）概念行為人有意圖侵害的客體，但對自己的行為實際侵害的客體發(fā)生了錯誤的認識。,,（2）特征：a.    &#

6、160;  行為人主觀上有意圖侵害的客體。b.       行為人侵害的客體并不存在或者侵害的或者同時侵害的實際客體是另一客體，或者對于自己侵害的客體的數(shù)量發(fā)生了錯誤的認識。c.       所以發(fā)生這種客體錯誤，并非行為人的主觀意愿。,,（3）類型A.誤無為有。行為人誤以為有可以侵害的客體，但實際上侵

7、害的客體并不存在。如：誤將尸體當做活人加以殺害； 誤將非毒品當作毒品出賣； 誤將男人當作女人強奸； 誤將自己的老婆當做別的女人予以強奸； 等等【行為人應承擔故意犯罪的未遂責任?！?,B.誤彼為此行為人意圖侵害的是這個客體，而實際上侵害的是另外一個客體。比如：兩種情形第一，行為人意圖盜竊一般財物，而實際上盜竊到手的是一把槍支。如何處罰？第二，行為人意圖盜竊槍支，而實際上盜竊到手的是一

8、般財物。如何處罰？,,【誤彼為此型客體錯誤的責任承擔】對意圖侵害的客體，行為人應當承擔故意犯罪的未遂責任。對于實際侵害的客體不能承擔故意犯罪的責任，如果行為人主觀上有過失，應同時承擔過失犯罪的責任，如果主觀上沒有過失，則是意外事件。按照想象競合犯的處罰原則，從一重處。,,C.誤二為一行為人意圖侵害一個客體，而實際上被侵害的對象代表著兩個客體。比如：盜竊正在使用當中的變壓器的行為。,,【誤二為一型客體錯誤的刑事責任的承擔】1.

9、對于意圖侵害的一個客體承擔故意罪的責任；2.對于實際侵害的另一個客體承擔過失罪的責任，如果連過失都沒有，不承擔任何責任。3.按照想象競合犯的原則，從一重處。,,D.誤一為二行為人意圖侵害兩個客體，但是被侵害的犯罪對象實際上就代表一個客體。如：某甲以為國家工作人員某乙正在執(zhí)行公務，便采用暴力手段公然侮辱乙，甲以為這樣既會損害乙的名譽和人格，也會妨害其執(zhí)行公務，而實際上，乙當時并沒有在執(zhí)行公務。,,【誤一為二型客體錯誤的責任承擔】

10、1.對于意圖侵害的客體承擔故意罪的既遂責任。2.對于實際上不存在的客體不承擔任何責任（不能犯）,,2.對象錯誤（1）概念行為人對于自己所侵害的同一客體之內(nèi)的不同對象發(fā)生了錯誤的認識。,,（2）對象錯誤的特征a.有犯罪意圖，并有明確的犯罪對象。b.行為人實際侵害的是同一客體之內(nèi)的另一個犯罪對象。c.發(fā)生對象的錯誤是基于行為人意志以外的原因。,,（3）對象錯誤的責任承擔首先，不影響故意犯罪的成立。其次，對實際侵害的對象應該承

11、擔既遂的責任。,,（4）對象錯誤與客體錯誤的區(qū)別：A.客體錯誤是發(fā)生在不同的構成要件中，而 對象錯誤是發(fā)生在同一構成要件范圍之內(nèi)。B.在發(fā)生對象錯誤的情況下，行為人應當承擔故意犯罪的既遂責任，而在發(fā)生客體錯誤的情況下，則視不同的情況而定。,,3.打擊錯誤（1）概念：是指行為人有犯罪意圖，且有明確的犯罪對象，但因其意志以外的原因，發(fā)生了行為偏差，以致未發(fā)生預期危害結果?！菊f明】對象錯誤是一種刑法上的錯誤，但不屬于認識錯誤的范疇。

12、,,（2）特征A.行為人主觀上有犯罪意圖，且有明確的犯罪對象?！厩疤釛l件】B.行為人在行為當時指向 的犯罪對象仍然是意圖中的犯罪對象?！娟P鍵性條件】C.以外行為人意志以外的原因，實際的結果與預期的結果不一致?！窘Y果條件】D.所以不一致，是因為行為的偏差，而不是因為對象的錯誤。【實質條件】,,(3)兩種情況辨析：A.行為人追求的結果與實際的結果不一致，但客體性質相同，即“客體性質相同的行為差誤”?！菊嬲摹按驌翦e誤”】B.行為

13、人追求的結果與實際結果不一致，而且客體性質也不相同，即“客體性質相異的行為差誤”?！緦嶋H上是“客體錯誤”】,,（4）刑事責任的承擔A.對意圖侵害的對象應該承擔故意犯罪的未遂責任。B.對于實際侵害的對象，行為人若干抱著放任的態(tài)度，就承擔間接故意犯罪的責任；如果抱著過于自信過失或者疏忽大意過失，則應承擔過失犯罪的責任；如果既沒有間接故意也沒有過失，則是意外事件。C.最后按想象競合的原則，從一重處。,,（5）行為差誤與對象錯誤的區(qū)別：

14、對象錯誤中，行為人實際侵害的對象已經(jīng)不是意圖侵害的對象了。而在行為差誤中，行為指向的對象仍然是意圖侵害的對象，只是由于行為偏差，發(fā)生了與預期結果的偏離。,,4.行為性質錯誤。（在日本也叫做“違法阻卻事由的認識錯誤”。）（1）概念：是指行為人將自己的犯罪行為當作正當行為或者一般的違法行為來實施。,,（2）特征：a.行為人主觀上上沒有犯罪意圖。 b.行為人的行為在客觀上具有嚴重的社會危害性，即已經(jīng)觸犯了刑法。 c.所以發(fā)生這種錯誤，

15、是行為人誤將自己的行為當作正當行為或者一般的違法行為。,,（3）類型：A.假想防衛(wèi)。本來并不存在不還侵害行為，行為人誤以為有非法侵害行為，從而實施所謂的防衛(wèi)，就是假想防衛(wèi)。B.誤有為無。本來實際上存在犯罪客體，但行為人總認為不存在犯罪客體，從而實施了危害行為。,,（4）責任的承擔1.不承擔故意罪的責任。2.對于行為造成的后果承擔過失罪的責任。如果連過失都沒有，不承擔任何責任。,,（5）關于偶然防衛(wèi)A.概念基于侵害一定的法益的

16、目的，實施了一定的侵害行為，但是卻實現(xiàn)了所謂“正當防衛(wèi)”的結果。,,B.對于偶然防衛(wèi)的性質的界定觀點一：不構成犯罪，是正當防衛(wèi)。觀點二：構成故意犯罪，應承擔故意罪的責任。觀點三：承擔故意罪的未遂責任?！疚覈耐ㄕf】應當承擔故意罪的責任，但在處罰時應當考慮客觀效果這一情節(jié)。,,5.手段錯誤。（1）概念：行為人主觀上有犯罪意圖，而且有明確的實施犯罪意圖的工具、手段和方法，但實際上采用的犯罪工具、手段與方法與意圖中的工具、手段和方

17、法不一致，以致未發(fā)生預期的危害結果。,,（2）特征A.行為人主觀上有犯罪意圖，而且有足以實現(xiàn)犯罪意圖的手段、工具與方法。B.行為人實際采用的工具、手段與方法與意圖中的不一致，以致未發(fā)生危害結果。C.之所以發(fā)生這種錯誤，完全是因為行為人意志以外的原因。,,（3）刑事責任：行為人應當承擔故意犯罪的未遂責任（工具不能犯未遂）。,,（4）值得探討的幾個問題：A.迷信犯行為人以為迷信的手段可以實現(xiàn)自己的犯罪意圖，從而實施了所謂的“危害

18、”行為，但實際上不能產(chǎn)生預想中的危害社會的結果。 迷信犯不能作為手段錯誤來處理。原因是：首先，迷信犯的行為人實際采用的手段與意圖采用的手段沒有發(fā)生偏離。其次，迷信犯實質上就不是一種犯罪行為，因為它沒有社會危害性。,,B.不能犯。行為人意圖侵害一定的法益，并且實施了一定的行為，而從實質上講，該行為不可能產(chǎn)生預想的危害結果的情形。主要包括以下類型：絕對的不能犯――不能犯。相對的不能犯――未遂犯。,,6.因果關系錯誤（1）概念

19、 行為人實施了客觀的行為，也發(fā)生了預期的結果，但對于結果是如何發(fā)生的，產(chǎn)生了錯誤的認識。,,（2）特征A.行為人有明確的犯罪意圖，而且該意圖指向特定的犯罪結果。B.行為人也實施了危害行為，特定的危害結果也實際發(fā)生了。C.但是行為和結果之間因果關系進程與行為人預想當中的不一致。D.之所以會發(fā)生這種不一致，是因為行為人意志以外的原因。,,（3）主要類型A.雙行為的因果關系錯誤。a.誤前為后行為人前后實施了兩個危害行為，結果實

20、際上是由前一個行為導致的，行為人卻認為是由后一個行為導致的?！矩熑纬袚坎挥绊懛缸锛人斓某闪?。,,b.誤后為前行為人前后實施了兩個危害行為，結果實際上是由后一個行為導致的，但行為人卻誤認為是由前一個行為所導致。【責任承擔】不影響故意罪的既遂的成立。,,B.但行為的因果關系錯誤a.意內(nèi)的因果關系錯誤行為人僅實施了一個危害行為，造成了預想中的結果，但是因果關系的進程與預想的不一致。如：河南省的一個殘疾人殺害自己兄長案件。,,b