風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的刑法行政性應(yīng)對(duì)

1、風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的刑法行政性應(yīng)對(duì)摘要：自“行政刑法”這個(gè)概念出現(xiàn)以來(lái)，關(guān)于其法律性質(zhì)的討論一直很激烈。但不論行政刑法是屬于刑法范疇，還是屬于行政法范疇，抑或二者兼而有之，行政刑法與行政法是密不可分的，其所體現(xiàn)出的行政法性質(zhì)也是不容忽視的。尤其是隨著社會(huì)的發(fā)展，我們所處的后工業(yè)現(xiàn)代社會(huì)充滿了“風(fēng)險(xiǎn)”，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)防和管理成了首要目的，這也使得行政管理和作為社會(huì)秩序最終保障措施地位的刑法規(guī)制備受關(guān)注和青睞，隨著行政法規(guī)的增多和刑法修正案對(duì)于行政犯的

2、重視，行政刑法也因其行政性特點(diǎn)而在風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)中具有獨(dú)特作用。關(guān)鍵詞：行政刑法；風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)；刑法近年來(lái)，食品安全事件屢禁不止、環(huán)境污染事故頻發(fā)、公共衛(wèi)生體系充滿隱患，風(fēng)險(xiǎn)不斷地滲透到我們的生活當(dāng)中。安全事故的恐懼將社會(huì)輿論從公共政策推進(jìn)到最后保障法的刑法領(lǐng)域。行政刑法因?yàn)橥瑫r(shí)具有行政目的性和刑罰懲罰性而成為行政法與刑法對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的管理和預(yù)防的契合點(diǎn)，并且隨著社會(huì)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的進(jìn)一步重視，刑法中所體現(xiàn)出的行政目的性會(huì)越來(lái)越強(qiáng)，行政刑法的作用日益突出。一、

3、行政刑法的性質(zhì)目前我國(guó)的犯罪態(tài)勢(shì)正發(fā)生較大的變化，特別是行政犯罪如走私犯罪、食品安全犯罪、環(huán)境犯罪、職務(wù)犯罪等都呈現(xiàn)上升趨勢(shì)。只有加強(qiáng)對(duì)行政刑法的研究才能為司法實(shí)務(wù)部門在處理具體問(wèn)題時(shí)提供有益的理雙重屬性說(shuō)主張，行政刑法語(yǔ)境下的行政犯罪是違反行政法規(guī)范，情節(jié)嚴(yán)重同時(shí)又觸犯國(guó)家刑律的行為。[6]這種違法行為同時(shí)具有刑事違法性和行政違法性。在我國(guó)，行政犯罪行為稱之為“犯罪”，那就是具有刑事違法性，并且應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰，否則僅僅違反行政法規(guī)范

4、而沒(méi)有觸犯刑法的話，就只應(yīng)當(dāng)受到行政處分或處罰。同時(shí)既然這種犯罪行為被冠以“行政”之名，就具有相當(dāng)?shù)男姓膶傩浴１热缧姓缸镏心承?gòu)成要件概念的界定與解釋需要依賴行政法規(guī)范，該行為是否違法需要參照相關(guān)的行政許可規(guī)定等等。總之，只有當(dāng)某一個(gè)行為先違反行政法，同時(shí)符合刑法對(duì)犯罪的判斷時(shí)，才能以行政刑法為依據(jù)對(duì)其施以刑罰處罰。（二）雙重屬性說(shuō)之提倡行政法說(shuō)起源于德國(guó)，而德國(guó)刑法對(duì)犯罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)與我國(guó)是不同的。德國(guó)刑法只注重犯罪行為的性質(zhì)，凡是

5、違反法律的禁止性規(guī)定或者命令性規(guī)定的行為都是犯罪。而在我國(guó)，對(duì)于犯罪的判斷要同時(shí)考慮質(zhì)的因素和量的因素，社會(huì)危害性不大，情節(jié)顯著輕微的，是不構(gòu)成犯罪的。所以，在我國(guó)行政法說(shuō)是沒(méi)有什么存在地位的。另外，對(duì)于刑事法說(shuō)，雖然我們無(wú)可否認(rèn)行政刑法是最終落腳于“刑法”二字的，但我們不能因此而忽略了行政刑法與行政法的密切聯(lián)系和行政刑法所表現(xiàn)出來(lái)的極強(qiáng)的行政目的性。而雙重屬性說(shuō)將我國(guó)的實(shí)際文化和法律背景納入考慮之中，不偏不倚的分析，具有較多的支持者。