論國際私法中的公共秩序保留制度

1、論國際私法中的公共秩序保留原則1論國際私法中的公共秩序保留原則引言在全球化的大背景下，每個國家要獲得發(fā)展，都必須把本國置于國際社會當中。隨著國際社會交流的加強，從而使以涉外民商事關系為調整對象的國際私法的應用范圍越來越廣。作為國際私法當中一個主要制度——公共秩序保留制度，在解決國際法律沖突中發(fā)揮著重要作用。公共秩序保留制度無論是在理論上還是在實踐上，都得到了國際社會的普遍認可。但就公共秩序的內涵、本質、以及在什么情況下可以應用公共秩序保

2、留的相關條款，各國理論界看法不一，在實際操作上也不盡相同。因此，探索出符合國情的公共秩序保留理論尤為重要。本文在介紹公共秩序保留的相關理論時，將從公共秩序保留的含義、本質、意義、作用出發(fā)，詳盡公共秩序保留理論的發(fā)展趨勢及各國對公共秩序保留原則合理的限制適用情形，并從我國立法和司法兩方面介紹公共秩序保留的實踐，反映此制度在我國的發(fā)展狀態(tài)。在此基礎上，對我國公共秩序保留制度提出一些意見和建議，這些對公共秩序的探索和研究，可以視為國內學者研究

3、成果的一點體現(xiàn)。一、公共秩序保留的概述（一）公共秩序保留原則的含義公共秩序保留原則，作為我國現(xiàn)行國際私法的一項基本原則，乃是對所有可導致外國法適用的雙邊沖突規(guī)則的例外規(guī)定。公共秩序保留，在英美法系中被稱為“公共政策”；法語中稱為論國際私法中的公共秩序保留原則3國際私法上的公共秩序與國內民法上的公共秩序是不同的，較而言后者的概念比前者的概念更加廣泛。但是什么是公共秩序以及在何種情況下可以援用公共秩序原則，學者們有著不同的看法，各國實踐也各

4、異。公共秩序本身具有多種涵義，有的學者認為是一國的善良風俗與道德；的學者認為是一國法律的禁止性規(guī)定；還有學者認為是一國法律的基本原則，眾說紛紜。在國際私法上，要分別從動態(tài)和靜態(tài)的兩個角度來闡述其涵義。從靜角度來講，就是公共秩序的內涵，即上述所例舉的觀念；從動態(tài)角度來講，就是運用靜態(tài)意義上的共秩序來排除外國法的效力的制度。動態(tài)意義的公共秩序的基礎是靜態(tài)意義上的公共秩序?；诠仓刃虮旧淼母拍畹哪：?，我們不可能要求在政治制度、社會結構、和

5、歷史文化傳統(tǒng)等方面都不相同的各個國家對公共秩序達成一個共同的理解。但是隨著當代國際私法的新發(fā)展，一個普遍的國際公共秩序概念正在逐步構建起來，這成為當代國際私法發(fā)展的一個重要方向。美國的辛森認為：在對政府利益進行分析時，通常從排他的利益來思考問題，也就是法院通常假定，適用法院地法提高本國利益，而且有害于外國利益；反之，適用外國法有利于外國，卻對本國有所損害，但在某種場合，法院必須從包容的利益來考慮問題……法院在決定準據法時，必須考慮適用何