淺談獨(dú)立董事制度在我國公司治理中的失位問題

1、淺談獨(dú)立董事制度在我國公司治理中的失位問題作者簡介：黃強(qiáng)，吉林大學(xué)法學(xué)院，法學(xué)專業(yè)。陳思，吉林大學(xué)商學(xué)院，會(huì)計(jì)專業(yè)。摘要：2001年證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》標(biāo)志著獨(dú)立董事制度這一英美法系舶來品正式在中國播種。然而證監(jiān)會(huì)企圖在監(jiān)事會(huì)監(jiān)督不力的情況下給上市公司加上獨(dú)立董事這第二把“鎖”的愿望收效如何呢？事實(shí)是獨(dú)立董事似乎似乎既不獨(dú)立也不“懂事”，明顯失位的問題成為公司治理中的又一癥結(jié)，花瓶獨(dú)董現(xiàn)象也成為擺在我

2、們法律人——制度設(shè)計(jì)者面前的另一道難題。關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事；公司治理；監(jiān)督；失位背景介紹上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事制度源于美國，我國在20世紀(jì)末開始了移植獨(dú)立董事制度的探索。2001年證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，（以下簡稱意見）。意見指出上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度，并明確規(guī)定了獨(dú)立董事的任職條件以

3、及上市公司建立獨(dú)立董事制度的日程表：各境內(nèi)上市公司應(yīng)當(dāng)按照本指導(dǎo)意見的要求修改公司章程，聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事，其中至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士（會(huì)計(jì)專業(yè)人士問題發(fā)現(xiàn)我國公司治理結(jié)構(gòu)類似于日本內(nèi)部監(jiān)控一貫依賴監(jiān)事會(huì)，這次欲引入獨(dú)立董事制度，除因監(jiān)事會(huì)弱化外，還有改造公司董事會(huì)的現(xiàn)實(shí)考慮。即獨(dú)立董事設(shè)計(jì)的初衷是為了強(qiáng)化董事會(huì)的職能最終完善公司治理結(jié)構(gòu)。然而從以上兩個(gè)案例可以看出：獨(dú)立董事在我國公司治理中并未如制度設(shè)計(jì)者所希望的那樣從根本上解

4、決一股獨(dú)大的問題，有效履行監(jiān)督職能并切實(shí)保障中小股東的利益，而是存在嚴(yán)重的失位問題：既不獨(dú)立，也不“懂事”。獨(dú)董制度的設(shè)計(jì)更多的扮演了“企業(yè)發(fā)展壯大后必須面臨的一道坎“這一尷尬角色。問題分析在第一個(gè)案例中，到底是什么深層次原因讓俞伯偉與東家伊利股份“兵戎相見”我們不得而知。但是當(dāng)人們因俞伯偉的《獨(dú)立董事聲明》重新為飽受詬病的獨(dú)立董事制度歡呼時(shí)，伊利股份的臨時(shí)董事會(huì)決議對(duì)獨(dú)立董事之獨(dú)立性的信仰者無異于當(dāng)頭棒喝，也是對(duì)《意見》中獨(dú)立董事不受