律師工作底稿

1、律師工作底稿律師工作底稿第一節(jié)第一節(jié)律師工作底稿的概念、特征和意義律師工作底稿的概念、特征和意義一、工作底稿的概念與特征一、工作底稿的概念與特征工作底稿是指律師在從事證券法律業(yè)務過程中形成的工作記錄及在工作中獲取的相關文件、會議紀要、談話記錄等資料。律師工作底稿是法律意見書和律師工作報告的基礎，由律師在工作期間積累的書面文件編制而成。工作底稿是律師勤勉工作，盡職盡責的重要依據(jù)。工作底稿具有如下特征：第一，工作底稿是律師工作的客觀記錄或獲

2、取的客觀資料。工作底稿的大部分內(nèi)容是律師從證券發(fā)行人處獲取的文件、會議紀要、合同等資料，也包括律師為制作法律意見書和律師工作報告的需要而向政府有關部門或第三方調(diào)查獲取的工商登記資料、稅務資料、其他政府部門的相關文件，以及政府有關部門出具的證明，還包括律師與被調(diào)查對象的談話記錄等。第二，工作底稿的資料是律師在制作法律意見書和律師工作報告或從事其他證券法律業(yè)務過程中完成的。法律意見書和律師工作報告應依據(jù)證券發(fā)行人已經(jīng)發(fā)生的事實做出，是對既成

3、事實的法律評價，而工作底稿只是既成事實的載體各種資料的集成而已。所以，律師要制作法律意見書和律師工作報告就必須同時完成工作底稿。二、建立工作底稿的意義二、建立工作底稿的意義（一）證券監(jiān)管部門的要求（一）證券監(jiān)管部門的要求中國證監(jiān)會發(fā)布的《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第12號公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告》要求“律師在制作法律意見書和律師工作報告的同時，應制作工作底稿”，并且表明“工作底稿的質(zhì)量是判斷律師是否勤勉盡責的重要依

4、據(jù)”。《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》第18條規(guī)定：“律師應當歸類整理核查和驗證中形成的工作記錄和獲取韻材料，并對法律意見書等文件中各具體意見所依據(jù)的事實、國家相關規(guī)定以及律師的分析判斷作出說明，形成記錄清晰的工作底稿?！保ǘ┻M行責任劃分的依據(jù)（二）進行責任劃分的依據(jù)根據(jù)《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第24條“專業(yè)中介服務機構(gòu)及其直接責任人違反證券法第161條和第202條的規(guī)定虛假陳述，給

5、投資人造成損失的，就其負有責任的部分承擔賠償責任。但有證據(jù)證明無過錯的，應予免責”的規(guī)定。注冊會計師、律師等中介機構(gòu)的責任是一般侵權(quán)責任，以過錯存在為前提。根據(jù)司法實踐經(jīng)驗，執(zhí)法或司法部門往往要調(diào)閱中介機構(gòu)的工作底稿，從工作底稿的完備程度或工作底稿記載的內(nèi)容來判定中介機構(gòu)是否存在主觀過錯。這時，工作底稿成為判斷中介機構(gòu)是否有責任的重要依據(jù)。二、工作底稿的內(nèi)容二、工作底稿的內(nèi)容根據(jù)有關規(guī)范性文件的規(guī)定及實踐經(jīng)驗，工作底稿應包括（但不限于）

6、以下內(nèi)容：1.律師承擔項目的基本情況，包括委托單位名稱、項目名稱、制作項目的時間或期間、工作量統(tǒng)計；2.為制作法律意見書和律師工作報告制訂的工作計劃及其操作程序的記錄，如需要發(fā)行人提供資料的清單；3.與發(fā)行人（包括發(fā)起人）設立及歷史沿革有關的資料，如設立批準證書、營業(yè)執(zhí)照、合同、章程等文件或變更文件的復印件；4.重大合同、協(xié)議及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本；5.與發(fā)行人及相關人員相互溝通情況的記錄，對發(fā)行人提供資料的檢查、調(diào)查訪問

7、記錄、往來函件、現(xiàn)場勘查記錄、查閱文件清單等相關的資料及詳細說明；6.發(fā)行人及相關人員的書面保證或聲明書的復印件；7.對保留意見及疑難問題所作的說明；8.其他與出具法律意見書和律師工作報告相關的重要資料。上述資料應注明來源。凡涉及律師向有關當事人調(diào)查所作的記錄，應由當事人和律師本人簽名。三、工作底稿的格式要求三、工作底稿的格式要求根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，工作底稿的正式文本應由兩名以上律師及律師事務所負責人簽名和律師事務所加蓋公章，其內(nèi)容應

8、真實、完整、記錄清晰，并標明索引編號及順序號碼。除上述要求外，律師編制工作底稿還可以參考案件卷宗的編制方法。四、工作底稿的保存四、工作底稿的保存中國證監(jiān)會《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》第19條規(guī)定：“工作底稿由出具法律意見的律師事務所保存，保存期限不得少于7年；中國證監(jiān)會對保存期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！薄堵蓭煆氖伦C券法律業(yè)務規(guī)范（試行）》第19條規(guī)定，工作底稿作為一種證券業(yè)務檔案，保存期為至少10年。我們認為，為防范法律風險，

9、保存10年為妥。對于保管期限屆滿的工作底稿，律師可以決定將其銷毀。銷毀時，應根據(jù)有關檔案管理規(guī)定履行必要的手續(xù)。五、律師對從事證券法律業(yè)務過程中所涉及的重要的電子文件的處理五、律師對從事證券法律業(yè)務過程中所涉及的重要的電子文件的處理律師應當對其在從事證券法律業(yè)務過程中重要的往來電子郵件和電子版的法律文件進行保存和書面?zhèn)浞?。電子文件的生成同傳統(tǒng)的紙質(zhì)文件相比較，主要是載體材料和記錄方式發(fā)生了巨大的變化。傳統(tǒng)的紙質(zhì)文件大多都是以書寫記錄或印