我國經(jīng)營者集中實體審查中的效率抗辯制度現(xiàn)狀分析

1、我國經(jīng)營者集中實體審查中的效率抗辯制度現(xiàn)狀分析【摘要】將效率納入經(jīng)營者集中規(guī)制審查已成為國際趨勢，但我國有關(guān)效率抗辯的規(guī)定仍過于簡單和原則，執(zhí)法實踐中也存在一定不足。本文以對法條進行梳理、對相關(guān)案例進行統(tǒng)計，分析目前我國效率抗辯制度存在的主要問題，以期對我國效率抗辯制度的完善有所裨益?！娟P(guān)鍵詞】經(jīng)營者集中，效率抗辯，法律依據(jù)，執(zhí)法實踐一、效率抗辯制度法律依據(jù)的現(xiàn)狀分析1、《反壟斷法》缺乏明確的規(guī)定我國《反壟斷法》是經(jīng)營者集中規(guī)制的主要法

2、律依據(jù)，其關(guān)于效率的規(guī)定主要體現(xiàn)在第二十七、二十八條中：《反壟斷法》第二十七條：審查經(jīng)營者集中，應(yīng)當考慮下列因素：……（三）經(jīng)營者集中對市場進入、技術(shù)進步的影響；（五）經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響；（六）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認為應(yīng)當考慮的影響市場競爭的其他因素。第三款中的“技術(shù)進步”對效率有所體現(xiàn)，然而技術(shù)進步只是效率的一種類型（學術(shù)上稱“動態(tài)效率或創(chuàng)新效率”），效率還包括生產(chǎn)效率、配置效率、管理效率等；第五款“國民經(jīng)濟”似乎也能涵蓋

3、效率因素，但其更多的是國家經(jīng)濟安全的考慮，帶有產(chǎn)業(yè)政策傾向；第六款將效率作為“其他因素”加以考慮，這意味著“效率”因素需得到國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)的認可，而反壟斷執(zhí)法機構(gòu)迄今并未對效率抗辯制度的效率類型做出過其他任何規(guī)定。橫向并購指南》用了整整一章來詳細解釋了效率抗辯構(gòu)成要件、具體類型，以及具體運用中的思維邏輯體系，提高了實踐操作性。3、《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》有關(guān)“效率”規(guī)定的刪除。2006年《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》

4、第五十四條規(guī)定：有下列情況之一的并購，并購一方當事人可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：（1）可以改善市場公平競爭條件的；（2）重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的；（3）引進先進技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的；由法條看出，外資企業(yè)可以以創(chuàng)新效率、管理而豁免，但這與反壟斷法不區(qū)分外資、內(nèi)資，“一視同仁”相矛盾。正因為如此，商務(wù)部2009年6號令刪除了第五章“反壟斷審查”規(guī)定，至此“社會公共利益”連僅有的參考價值都失去了，創(chuàng)新效率

5、、管理效率的影子也被抹去了。二、效率抗辯制度執(zhí)法實踐現(xiàn)狀分析從商務(wù)部公開的關(guān)于禁止或附條件通過的經(jīng)營者集中反壟斷審查決定報中，我們不難看出其更多的是有關(guān)市場份額、市場集中度、市場進入等因素的分析，涉及效率因素分析的很少。截止目前，商務(wù)部公布的19起案例中（其中1個禁止集中，18個附條件通過）僅有6起涉及到了效率因素，其中2起是由執(zhí)法機構(gòu)從“產(chǎn)能利用、產(chǎn)品創(chuàng)新、對消費者的影響”三方面體現(xiàn)效率因素（“產(chǎn)能利用”可以歸為“生產(chǎn)效率”、產(chǎn)品創(chuàng)新