霍姆斯現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)思想研究.pdf

1、華尊致學(xué)校代碼：10276學(xué)號(hào)：04202014沾虧院博士學(xué)位論文霍姆斯現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)思想研究姓名：學(xué)科、專業(yè)：研究方向：指導(dǎo)教師：論文提交日期：馬聰法律史外國(guó)法律史何勤華教授200751圍繞法律責(zé)任這一中心問題，對(duì)法律責(zé)任、刑法、侵權(quán)行為法、財(cái)產(chǎn)法、合同法和繼承法等普通法傳統(tǒng)領(lǐng)域中的一般原則作了新的闡述。1897年1月，霍姆斯在參加波士頓大學(xué)法學(xué)院慶祝法學(xué)院所在的禮堂落成典禮的慶典上發(fā)表了他的著名演講——《法律的道路》。他宣稱：“法律研

2、究的目的就是為了預(yù)測(cè)，即預(yù)測(cè)公共權(quán)力通過法院這一工具對(duì)人們影響的范圍和程度”，“法律對(duì)我來說，不過是對(duì)法院實(shí)際上將做什么的預(yù)測(cè)”。在“預(yù)測(cè)論”中，霍姆斯從壞人的角度預(yù)測(cè)法院實(shí)際上將作什么，因其在法學(xué)家面前采用一種全新的視角而受到人們的廣泛關(guān)注?；裟匪沟摹邦A(yù)測(cè)論”實(shí)現(xiàn)了從立法過程中心論的法理學(xué)向司法過程中心論的法理學(xué)的轉(zhuǎn)換?；裟匪褂謴膶?shí)用主義的觀點(diǎn)出發(fā)，提出法律和道德的分離理論。他認(rèn)為法律有其自身的含義，法律含義與道德含義的混用，只能導(dǎo)致

3、法律活動(dòng)的混亂。這種分離是一種法律與道德的實(shí)質(zhì)分離，與約翰奧斯丁、邊沁等人的分離論不同，也與哈特等人的分離論有別。但霍姆斯的道德懷疑論也存在著矛盾之處。他提出這種道德懷疑論與他在戰(zhàn)爭(zhēng)中的恐怖經(jīng)歷給他留下的心靈刨傷有關(guān)。在1902—1932年擔(dān)任美國(guó)聯(lián)邦最高法院大法官期間，霍姆斯通過發(fā)表一系列的司法意見來闡述他的觀點(diǎn)。在洛克納訴紐約州案中，霍姆斯提出他對(duì)契約自由的看法。他說，法律所保護(hù)的自由包含了人類有權(quán)自由享有造物主賦予的權(quán)利，這種權(quán)利

4、要服從必要的限制，但是洛克納案的法律明顯違反了這一原則。這一異議在當(dāng)時(shí)雖然沒有被采納，但它代表了歷史發(fā)展的潮流。在最高法院以后的很多案例的判決中，實(shí)際上都接受了霍姆斯當(dāng)時(shí)的異議。洛克納案之后，保護(hù)勞工的立法相繼出臺(tái)。因此，有人說霍姆斯的思想超前于他的時(shí)代30年。在霍姆斯擔(dān)任馬薩諸塞州最高法院法官期間，他在韋格勒(vegaaim)案中的異議就使他有了“同情勞工”的美譽(yù)。在他擔(dān)任聯(lián)邦最高法院大法官之后，在哈默訴達(dá)根哈特案、阿德金斯訴兒童醫(yī)院